作者：羅元常研究員 |股度股權(quán)律師團(tuán)隊(duì)

來源：股度股權(quán)

前兩期我們了解了上市公司重大資產(chǎn)重組的概念，一般重大資產(chǎn)重組的情形；借殼上市類重大資產(chǎn)重組的情形、認(rèn)定等。這期我們來看下兩類重大資產(chǎn)重組的條件等內(nèi)容。

《重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十一條對重大資產(chǎn)重組的條件作了定性規(guī)定：上市公司實(shí)施重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)就本次交易符合下列要求作出充分說明，并予以披露：

（一）符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護(hù)、土地管理、反壟斷等法律和行政法規(guī)的規(guī)定；

（二）不會導(dǎo)致上市公司不符合股票上市條件；

（三）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)定價公允，不存在損害上市公司和股東合法權(quán)益的情形；

（四）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)權(quán)屬清晰，資產(chǎn)過戶或者轉(zhuǎn)移不存在法律障礙，相關(guān)債權(quán)債務(wù)處理合法；

（五）有利于上市公司增強(qiáng)持續(xù)經(jīng)營能力，不存在可能導(dǎo)致上市公司重組后主要資產(chǎn)為現(xiàn)金或者無具體經(jīng)營業(yè)務(wù)的情形；

（六）有利于上市公司在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財務(wù)、人員、機(jī)構(gòu)等方面與實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人保持獨(dú)立，符合證監(jiān)會關(guān)于上市公司獨(dú)立性的相關(guān)規(guī)定；

（七）有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結(jié)構(gòu)。

以上是重大資產(chǎn)重組的條件的定性規(guī)定，對一般重大資產(chǎn)重組和借殼上市類重大資產(chǎn)重組是通用的。如果構(gòu)成借殼上市類重大資產(chǎn)重組，還應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

（一）除了符合《重大資產(chǎn)重組管理辦法》上述第十一條要求外，還需要符合第四十三條即上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的規(guī)定。為什么要符合上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的規(guī)定呢，因?yàn)樯掀谖覀円蔡岬搅耍铓ど鲜蓄愔卮筚Y產(chǎn)重組的基本步驟，都存在發(fā)行股份購買資產(chǎn)，不然收購人無法獲得上市公司股權(quán)，所以借殼上市類重大資產(chǎn)重組要符合發(fā)行股份購買資產(chǎn)的規(guī)定。因?yàn)榘l(fā)行股份購買資產(chǎn)的規(guī)定較多，我們先把基本規(guī)定講完，再看發(fā)行股份購買資產(chǎn)的規(guī)定。

（二）上市公司購買的資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營實(shí)體應(yīng)當(dāng)是股份有限公司或者有限責(zé)任公司，且符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定的其他發(fā)行條件；首次公開發(fā)行股票也就是IPO的發(fā)行條件就比較多了，這里不展開；

（三）上市公司及其最近3年內(nèi)的控股股東、實(shí)際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機(jī)關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)查的情形，但是，涉嫌犯罪或違法違規(guī)的行為已經(jīng)終止?jié)M3年，交易方案能夠消除該行為可能造成的不良后果，且不影響對相關(guān)行為人追究責(zé)任的除外；

（四）上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人最近12個月內(nèi)未受到證券交易所公開譴責(zé)，不存在其他重大失信行為；

（五）本次重大資產(chǎn)重組不存在中國證監(jiān)會認(rèn)定的可能損害投資者合法權(quán)益，或者違背公開、公平、公正原則的其他情形。

針對創(chuàng)業(yè)板公司，如果創(chuàng)業(yè)板上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買符合國家戰(zhàn)略的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)資產(chǎn)，符合借殼上市類重大資產(chǎn)重組標(biāo)準(zhǔn)的，所購買資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營實(shí)體應(yīng)當(dāng)是股份有限公司或者有限責(zé)任公司，且符合《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》規(guī)定的其他發(fā)行條件。這里意思是，在創(chuàng)業(yè)板也可以實(shí)施重組上市或借殼上市，只是資產(chǎn)必須是符合國家戰(zhàn)略的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)資產(chǎn)，其他資產(chǎn)不得在創(chuàng)業(yè)板實(shí)施重組上市或借殼上市。

此外，如果上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買的資產(chǎn)屬于金融、創(chuàng)業(yè)投資等特定行業(yè)的，由中國證監(jiān)會另行規(guī)定。

了解完借殼上市類重大資產(chǎn)重組應(yīng)當(dāng)符合的定性條件、上述基本條件，我們對發(fā)行股份購買資產(chǎn)的條件、發(fā)行價格、鎖定期等相關(guān)規(guī)定展開闡述。

《重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四十三條規(guī)定，上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

（一）充分說明并披露本次交易有利于提高上市公司資產(chǎn)質(zhì)量、改善財務(wù)狀況和增強(qiáng)持續(xù)盈利能力，有利于上市公司減少關(guān)聯(lián)交易、避免同業(yè)競爭、增強(qiáng)獨(dú)立性；

（二）上市公司最近一年及一期財務(wù)會計報告被注冊會計師出具無保留意見審計報告；被出具保留意見、否定意見或者無法表示意見的審計報告的，須經(jīng)注冊會計師專項(xiàng)核查確認(rèn)，該保留意見、否定意見或者無法表示意見所涉及事項(xiàng)的重大影響已經(jīng)消除或者將通過本次交易予以消除；

（三）上市公司及其現(xiàn)任董事、高級管理人員【注意：這里不含監(jiān)事】不存在因涉嫌犯罪正被司法機(jī)關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)查的情形，但是，涉嫌犯罪或違法違規(guī)的行為已經(jīng)終止?jié)M3年，交易方案有助于消除該行為可能造成的不良后果，且不影響對相關(guān)行為人追究責(zé)任的除外；

（四）充分說明并披露上市公司發(fā)行股份所購買的資產(chǎn)為權(quán)屬清晰的經(jīng)營性資產(chǎn)，并能在約定期限內(nèi)辦理完畢權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù)；

（五）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。

上市公司為促進(jìn)行業(yè)的整合、轉(zhuǎn)型升級，在其控制權(quán)不發(fā)生變更的情況下，可以向控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外的特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)。所購買資產(chǎn)與現(xiàn)有主營業(yè)務(wù)沒有顯著協(xié)同效應(yīng)的，應(yīng)當(dāng)充分說明并披露本次交易后的經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略和業(yè)務(wù)管理模式，以及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型升級可能面臨的風(fēng)險和應(yīng)對措施。這里提示下，發(fā)行股份購買資產(chǎn)不再要求必須與主營業(yè)務(wù)具有協(xié)同效應(yīng)，以便一些符合國家戰(zhàn)略的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和新興產(chǎn)業(yè)資產(chǎn)能夠比較方便的上市。同時，發(fā)行股份購買資產(chǎn)的發(fā)行規(guī)模下限并無要求，有助于中小型上市公司通過并購重組做大做強(qiáng)。

另外，特定對象以現(xiàn)金或者資產(chǎn)認(rèn)購上市公司非公開發(fā)行的股份后，上市公司用同一次非公開發(fā)行所募集的資金向該特定對象購買資產(chǎn)的，視同上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)。

關(guān)于發(fā)行股份的價格，《重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四十五條規(guī)定：

上市公司發(fā)行股份的價格不得低于市場參考價的90%。市場參考價為本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個交易日、60個交易日或者120個交易日的公司股票交易均價之一。本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議應(yīng)當(dāng)說明市場參考價的選擇依據(jù)。【注意：定價基準(zhǔn)日不包括股東大會決議公告日和發(fā)行期首日】

本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議可以明確，在證監(jiān)會核準(zhǔn)前，上市公司的股票價格相比最初確定的發(fā)行價格發(fā)生重大變化的，董事會可以按照已經(jīng)設(shè)定的調(diào)整方案對發(fā)行價格進(jìn)行一次調(diào)整。發(fā)行價格調(diào)整方案應(yīng)當(dāng)明確、具體、可操作，詳細(xì)說明是否相應(yīng)調(diào)整擬購買資產(chǎn)的定價、發(fā)行股份數(shù)量及其理由，在首次董事會決議公告時充分披露，并按照規(guī)定提交股東大會審議。股東大會作出決議后，董事會按照已經(jīng)設(shè)定的方案調(diào)整發(fā)行價格的，上市公司無需再向中國證監(jiān)會重新提出申請。

關(guān)于發(fā)行股份的鎖定期，根據(jù)《重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四十六條、第四十八條總結(jié)：

（一）特定對象以資產(chǎn)認(rèn)購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結(jié)束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；屬于下列情形之一的，36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：1、特定對象為上市公司控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人；2、特定對象通過認(rèn)購本次發(fā)行的股份取得上市公司的實(shí)際控制權(quán)；特定對象取得本次發(fā)行的股份時，對其用于認(rèn)購股份的資產(chǎn)持續(xù)擁有權(quán)益的時間不足12個月。

（二）構(gòu)成借殼上市類重大資產(chǎn)重組的，上市公司原控股股東、原實(shí)際控制人及其控制的關(guān)聯(lián)人，以及在交易過程中從該等主體直接或間接受讓該上市公司股份的特定對象應(yīng)當(dāng)公開承諾，在本次交易完成后36個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該上市公司中擁有權(quán)益的股份；除收購人及其關(guān)聯(lián)人以外的特定對象應(yīng)當(dāng)公開承諾，其以資產(chǎn)認(rèn)購而取得的上市公司股份自股份發(fā)行結(jié)束之日起24個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

（三）上市公司向控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人發(fā)行股份購買資產(chǎn)，或者發(fā)行股份購買資產(chǎn)將導(dǎo)致上市公司實(shí)際控制權(quán)發(fā)生變更的，認(rèn)購股份的特定對象應(yīng)當(dāng)在發(fā)行股份購買資產(chǎn)報告書中公開承諾：本次交易完成后6個月內(nèi)如上市公司股票連續(xù)20個交易日的收盤價低于發(fā)行價，或者交易完成后6個月期末收盤價低于發(fā)行價的，其持有公司股票的鎖定期自動延長至少6個月。前述特定對象還應(yīng)公開承諾：如本次交易因涉嫌所提供或披露的信息存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，被司法機(jī)關(guān)立案偵查或者被中國證監(jiān)會立案調(diào)查的，在案件調(diào)查結(jié)論明確以前，不轉(zhuǎn)讓其在該上市公司擁有權(quán)益的股份。

好，今天我們了解了借殼上市類重大資產(chǎn)重組應(yīng)當(dāng)符合的定性條件、基本條件，并了解了發(fā)行股份購買資產(chǎn)的條件、發(fā)行價格、鎖定期等相關(guān)規(guī)定。我們下期再會。

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原標(biāo)題： 股度股權(quán)|羅元常研究員談企業(yè)重大資產(chǎn)重組的必要條件