刑法

第一百八十二條　【操縱證券、期貨市場罪】有下列情形之一，操縱證券、期貨市場，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：

（一）單獨(dú)或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量的；

（二）與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券、期貨交易，影響證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量的；

（三）在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易，或者以自己為交易對象，自買自賣期貨合約，影響證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量的；

（四）以其他方法操縱證券、期貨市場的。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

刑修六說明

2、刑法第一百八十二條規(guī)定了操縱證券、期貨市場的犯罪及刑事責(zé)任。十屆全國人大常委會第十八次會議通過的修訂后的證券法，對操縱證券市場的違法行為的界定作了修改，刑法這一條規(guī)定需要與修訂后的證券法相銜接。此外，司法機(jī)關(guān)和有關(guān)部門提出，刑法這一條中規(guī)定對操縱證券、期貨交易價(jià)格的犯罪按違法所得的倍數(shù)處罰金，但違法所得數(shù)額很難計(jì)算，建議將罰金刑的數(shù)額具體化。因此，擬對刑法第一百八十二條作相應(yīng)修改：對操縱證券、期貨市場的行為作出與證券法相銜接的表述；將罰金數(shù)額改為三十萬元以上三百萬元以下。

證券法

第五十五條 禁止任何人以下列手段操縱證券市場，影響或者意圖影響證券交易價(jià)格或者證券交易量：

（一）單獨(dú)或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣；

（二）與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易；

（三）在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易；

（四）不以成交為目的，頻繁或者大量申報(bào)并撤銷申報(bào)；

（五）利用虛假或者不確定的重大信息，誘導(dǎo)投資者進(jìn)行證券交易；

（六）對證券、發(fā)行人公開作出評價(jià)、預(yù)測或者投資建議，并進(jìn)行反向證券交易；

（七）利用在其他相關(guān)市場的活動操縱證券市場；

（八）操縱證券市場的其他手段。

操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

期貨交易管理?xiàng)l例

第七十條　任何單位或者個(gè)人有下列行為之一，操縱期貨交易價(jià)格的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不滿20萬元的，處20萬元以上100萬元以下的罰款：

（一）單獨(dú)或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣合約，操縱期貨交易價(jià)格的；

（二）蓄意串通，按事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行期貨交易，影響期貨交易價(jià)格或者期貨交易量的；

（三）以自己為交易對象，自買自賣，影響期貨交易價(jià)格或者期貨交易量的；

（四）為影響期貨市場行情囤積現(xiàn)貨的；

（五）國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他操縱期貨交易價(jià)格的行為。

單位有前款所列行為之一的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處1萬元以上10萬元以下的罰款。

指引（試行）

第三章　操縱手段認(rèn)定

（一）蠱惑交易操縱認(rèn)定

第三十一條　本指引所稱蠱惑交易操縱，是指行為人進(jìn)行證券交易時(shí)，利用不真實(shí)、不準(zhǔn)確、不完整或不確定的重大信息，誘導(dǎo)投資者在不了解事實(shí)真相的情況下做出投資決定，影響證券交易價(jià)格或交易量，以便通過期待的市場波動，取得經(jīng)濟(jì)上的利益的行為。

第三十二條　前條所稱“進(jìn)行證券交易”是指行為人在編造、傳播或者散布不真實(shí)、不準(zhǔn)確、不完整或不確定的重大信息之前買入或賣出相關(guān)證券；而在編造、傳播、散布不 真實(shí)、不準(zhǔn)確、不完整或不確定的重大信息及股價(jià)發(fā)生波動之后賣出或買入相關(guān)證券。

第三十三條　本指引第三十一條所稱“利用不真實(shí)、不準(zhǔn)確、不完整或不確定的重大信息”具有下列含義：

（一）行為人利用的信息是能夠?qū)ψC券市場上一般投資者的投資決策產(chǎn)生影響的不真實(shí)、不準(zhǔn)確、不完整或不確定的重大信息；

（二）行為人具有編造或者傳播或者散布不真實(shí)、不準(zhǔn)確、不完整或不確定的重大信息的行為。

行為人可以是不真實(shí)、不準(zhǔn)確、不完整或不確定的重大信息的編造者，也可以是其傳播者或者散布者。對于重大信息，應(yīng)參照本指引第十九條第二款的規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定。

第三十四條　行為人具有下列情形的，可以認(rèn)定為蠱惑交易操縱：

（一）具有利用不真實(shí)、不準(zhǔn)確、不完整或不確定的重大信息的行為；

（二）在編造、傳播或者散布不真實(shí)、不準(zhǔn)確、不完整或不確定的重大信息之前或者之后進(jìn)行證券交易；

（三）影響證券交易價(jià)格或交易量。

（二）搶帽子交易操縱認(rèn)定

第三十五條　本指引所稱搶帽子交易操縱，是指證券公司、證券咨詢機(jī)構(gòu)、專業(yè)中介機(jī)構(gòu)及其工作人員，買賣或者持有相關(guān)證券，并對該證券或其發(fā)行人、上市公司公開做出評價(jià)、預(yù)測或者投資建議，以便通過期待的市場波動取得經(jīng)濟(jì)利益的行為。

但上述機(jī)構(gòu)及其人員依據(jù)有關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章或有關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則的規(guī)定，已經(jīng)公開做出相關(guān)預(yù)告的，不視為搶帽子交易操縱。

第三十六條　具有下列情形之一的，視為前條所稱公開做出評價(jià)、預(yù)測或者投資建議：

（一）證券公司、證券咨詢機(jī)構(gòu)、專業(yè)中介機(jī)構(gòu)及其工作人員在報(bào)刊、電臺、電視臺等傳統(tǒng)媒體上對相關(guān)證券或其發(fā)行人、上市公司做出評價(jià)、預(yù)測或者投資建議的；

（二）證券公司、證券咨詢機(jī)構(gòu)、專業(yè)中介機(jī)構(gòu)及其工作人員在電子網(wǎng)絡(luò)媒體上對相關(guān)證券或其發(fā)行人、上市公司做出評價(jià)、預(yù)測或者投資建議的；

（三）從事會員制業(yè)務(wù)的證券公司或者證券咨詢機(jī)構(gòu)，通過報(bào)刊、電臺、電視臺、網(wǎng)站等媒體或利用傳真、短信、電子信箱、電話、軟件等工具，面向會員對相關(guān)證券或其發(fā)行人、上市公司做出評價(jià)、預(yù)測或者投資建議的。

第三十七條　具有下列情形的，可以認(rèn)定為搶帽子交易操縱：

（一）行為人是證券公司、證券咨詢機(jī)構(gòu)、專業(yè)中介機(jī)構(gòu)及其工作人員；

（二）行為人對相關(guān)證券或其發(fā)行人、上市公司公開做出評價(jià)、預(yù)測或者投資建議；

（三）行為人在公開做出評價(jià)、預(yù)測或者投資建議前買賣或持有相關(guān)證券；

（四）行為人通過公開評價(jià)、預(yù)測或者投資建議，在相關(guān)證券的交易中謀取利益。

（三）虛假申報(bào)操縱認(rèn)定

第三十八條　本指引所稱虛假申報(bào)操縱，是指行為人做出不以成交為目的的頻繁申報(bào)和撤銷申報(bào)，誤導(dǎo)其他投資者，影響證券交易價(jià)格或交易量。

第三十九條　頻繁申報(bào)和撤銷申報(bào)，是指行為人在同一交易日內(nèi)，在同一證券的有效競價(jià)范圍內(nèi)，按照同一買賣方向，連續(xù)、交替進(jìn)行3次以上的申報(bào)和撤銷申報(bào)。

第四十條　具有下列情形的，可以認(rèn)定為虛假申報(bào)操縱：

（一）行為人不以成交為目的；

（二）行為人做出頻繁申報(bào)和撤銷申報(bào)的行為；

（三）影響證券交易價(jià)格或者證券交易量。

（四）特定時(shí)間的價(jià)格或價(jià)值操縱認(rèn)定

第四十一條　本指引所稱特定時(shí)間的價(jià)格或價(jià)值操縱，是指行為人在計(jì)算相關(guān)證券的參考價(jià)格或者結(jié)算價(jià)格或者參考價(jià)值的特定時(shí)間，通過拉抬、打壓或鎖定手段，影響相關(guān)證券的參考價(jià)格或者結(jié)算價(jià)格或者參考價(jià)值的行為。

第四十二條　本指引所稱特定時(shí)間，是指計(jì)算相關(guān)證券的參考價(jià)格或者結(jié)算價(jià)格或者參考價(jià)值的特定時(shí)間。對于特定時(shí)間，應(yīng)依據(jù)法律、行政法規(guī)、規(guī)章、業(yè)務(wù)規(guī)則的規(guī)定或者依據(jù)發(fā)行人、上市公司、相關(guān)當(dāng)事人的公告內(nèi)容進(jìn)行認(rèn)定。

第四十三條　本指引所稱拉抬、打壓或鎖定，是指行為人以高于市價(jià)的價(jià)格發(fā)出買入申報(bào)致使證券交易價(jià)格上漲，或者以低于市價(jià)的價(jià)格發(fā)出賣出申報(bào)致使證券交易價(jià)格下跌， 或者通過發(fā)出買入或者賣出申報(bào)致使證券交易價(jià)格形成虛擬的價(jià)格水平。

第四十四條　具有下列情形的，可以認(rèn)定為特定時(shí)間的價(jià)格或價(jià)值操縱：

（一）交易時(shí)間為計(jì)算相關(guān)證券的參考價(jià)格或者結(jié)算價(jià)格或者參考價(jià)值的特定時(shí)間；

（二）行為人具有拉抬、打壓或鎖定證券交易價(jià)格的行為；

（三）影響特定時(shí)間的價(jià)格或價(jià)值。

（五）尾市交易操縱認(rèn)定

第四十五條　本指引所稱尾市交易操縱，是指行為人在即將收市時(shí)，通過拉抬、打壓或鎖定手段，操縱證券收市價(jià)格的行為。

第四十六條　前條所稱即將收市時(shí)，是指證券交易所集中交易市場收市前的15分鐘時(shí)間。

對于其他市場的即將收市時(shí)，應(yīng)根據(jù)各個(gè)市場的具體情況按照個(gè)案認(rèn)定。

第四十七條　具有下列情形的，可以認(rèn)定為尾市交易操縱：

（一）交易發(fā)生在即將收市時(shí)；

（二）行為人具有拉抬、打壓或鎖定證券交易價(jià)格的行為；

（三）影響證券收市價(jià)格。

第九章　附則

第五十五條　行為人操縱某一證券品種的交易價(jià)格或者交易量，其目的在于影響其他證券品種的交易價(jià)格或者交易量的，該操縱行為由中國證監(jiān)會參照本指引的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定。

第三部分 逐條解讀

一、有下列情形之一，操縱證券、期貨市場

（一）證券、期貨市場

證券、期貨市場需要是經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)的證券期貨市場。[1]

目前，我國證券市場包括主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板、“新三板”（全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)）以及新設(shè)立的科創(chuàng)板。[2]操縱主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板、科創(chuàng)板證券，構(gòu)成操縱證券市場犯罪的，依照操縱證券、期貨市場解釋的規(guī)定定罪處罰。

操縱證券、期貨市場解釋第10條[3]明確了對“新三板”市場的適用問題，該條考慮到“新三板”與深交所、上交所的差異性[4]以及共性（“新三板”市場對證券交易的誠實(shí)信用原則、三公原則、穩(wěn)定有序市場秩序的要求），明確對于操縱“新三板”市場的行為原則上應(yīng)當(dāng)比照執(zhí)行操縱證券、期貨市場解釋的規(guī)定。同時(shí)，考慮到“新三板”市場中掛牌公司體量較小，股票流通性較低，為防止不當(dāng)擴(kuò)大刑事打擊面，本條排除操縱證券、期貨市場解釋第2條第1項(xiàng)、第2項(xiàng)和第4條第1項(xiàng)、第2項(xiàng)規(guī)定的證券成交量占比標(biāo)準(zhǔn)的適用。

（二）操縱行為的認(rèn)定

1. 【聯(lián)合、連續(xù)交易操縱】[5]

單獨(dú)或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量的

《刑法》中對于聯(lián)合、連續(xù)交易操縱的定義與《指引（試行）》中的定義基本上是一致的[6]。

（1）三類不同優(yōu)勢的比較對象都是市場上的一般投資者。[7]

（a）資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢

資金優(yōu)勢在《指引（試行）》中指買賣證券所能集中的資金在數(shù)量上的優(yōu)勢。認(rèn)定因素有：行為人在行為期間動用的資金量及其所占相關(guān)證券的成交量的比例、同期市場交易活躍程度以及投資者參與交易狀況等。

持股優(yōu)勢相對應(yīng)即為持有證券在數(shù)量上的優(yōu)勢。認(rèn)定因素包括：行為人在行為期間持有實(shí)際流通股份的總量及其所占相關(guān)證券的實(shí)際流通股份總量的比例、同期相關(guān)證券的投資者持股狀況等。

（b）信息優(yōu)勢

對于證券市場中的“信息優(yōu)勢”，《指引（試行）》第十九條：信息優(yōu)勢，是指行為人相對于市場上一般投資者對標(biāo)的證券及其相關(guān)事項(xiàng)的重大信息具有獲取或者了解更易、更早、更準(zhǔn)確、更完整的優(yōu)勢。

前款所稱重大信息，是指能夠?qū)哂幸话阕C券市場知識的理性投資者的投資決策產(chǎn)生影響的事實(shí)或評價(jià)。下列信息屬于重大信息：

（一）《證券法》第六十五條、第六十六條、第六十七條、第七十五條及相關(guān)規(guī)定所稱中期報(bào)告、年度報(bào)告、重大事件和內(nèi)幕信息等；

（二）對證券市場有重大影響的經(jīng)濟(jì)政策、金融政策；

（三）對證券市場有顯著影響的證券交易信息；

（四）在證券市場上具有重要影響的投資者或者證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)的信息；

（五）中國證監(jiān)會或證券交易所認(rèn)定的重大信息。

但是有觀點(diǎn)認(rèn)為信息并非僅限于“內(nèi)幕信息”，因?yàn)樽C券市場是一個(gè)較為敏感的市場，其對“信息”的敏感度要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于一般的市場，所以上述所謂“信息”既包括真實(shí)信息，也包括虛假信息。[8]

[1] 楊某某詐騙一審刑事判決書，（2018）滬0120刑初1354號：“被告人楊某某的辯護(hù)人認(rèn)為，楊某某的行為若構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成操縱證券、期貨市場罪。本院認(rèn)為，本案中上海創(chuàng)懌嘉投資管理有限公司進(jìn)行免傭金賬戶對倒交易、操縱股價(jià)的中國國際藝術(shù)品產(chǎn)權(quán)交易所平臺，并非經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)的證券期貨市場，故不符合操縱證券、期貨市場罪構(gòu)成要件。”

徐某詐騙一審刑事判決書，（2018）滬0116刑初883號：“本院認(rèn)為，關(guān)于辯護(hù)人提出的定性異議（本案更符合操縱證券、期貨市場罪），本院認(rèn)為，本案涉案的嘉興某某市場管理有限公司平臺是現(xiàn)貨交易平臺，并不具有證券、期貨交易資格。”

[2] 司法解釋答記者問：5、操縱證券、期貨市場、利用未公開信息交易兩部司法解釋將從7月1日起正式實(shí)施，在實(shí)施過程中有哪些需要注意的問題？（最高法）

在實(shí)施過程中需要注意以下幾方面的問題：

（1）關(guān)于操縱證券、期貨市場司法解釋的適用問題。目前我國證券市場包括主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板和“新三板”（全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)），以及新設(shè)立的科創(chuàng)版。操縱主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板、“新三板”、科創(chuàng)版證券，構(gòu)成操縱證券市場犯罪的，依照“兩高”《關(guān)于辦理操縱證券、期貨市場刑事案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定定罪處罰。需要特別說明的是，對操縱“新三板”證券市場行為，考慮到目前“新三板”證券市場對合格投資者適當(dāng)性有較高要求，市場流動性不高，特別是在一些交易稀少的證券中，一些輕微的操縱行為就可能達(dá)到本解釋所規(guī)定的相關(guān)交易行為所占比例的入罪標(biāo)準(zhǔn)。據(jù)此，司法解釋規(guī)定對操縱“新三板”證券市場行為，比照本解釋的規(guī)定執(zhí)行，不適用本解釋第二條第一、二項(xiàng)和第四條第一、二項(xiàng)有關(guān)比例標(biāo)準(zhǔn)，確保準(zhǔn)確懲治操縱新三板證券市場犯罪。

[3] 操縱證券、第十條　對于在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中實(shí)施操縱證券市場行為，社會危害性大，嚴(yán)重破壞公平公正的市場秩序的，比照本解釋的規(guī)定執(zhí)行，但本解釋第二條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)和第四條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)除外。

[4] 缐杰、吳嶠濱：《關(guān)于辦理操縱證券、期貨市場刑事案件適用法律若干問題的解釋》重點(diǎn)難點(diǎn)問題解讀，《檢察日報(bào)》2019.08.18。

①服務(wù)對象不同。“新三板”主要為創(chuàng)新型、創(chuàng)業(yè)型、成長型中小微企業(yè)發(fā)展服務(wù)，在新三板掛牌交易的公司，一般規(guī)模較小，公司業(yè)績不穩(wěn)定，不符合在主板上市的條件。

②投資者不同。“新三板”對投資者設(shè)置較高門檻（如要求自然人投資人日均金融資產(chǎn)500萬人民幣以上），投資者必須具有較強(qiáng)的風(fēng)險(xiǎn)識別能力與承受能力。

③股票轉(zhuǎn)讓方式不同。“新三板”股票轉(zhuǎn)讓可以采取協(xié)議方式、做市方式、競價(jià)方式或其他證監(jiān)會批準(zhǔn)的轉(zhuǎn)讓方式。

[5] 指引（試行）第二節(jié)“連續(xù)交易操縱認(rèn)定”。

[6] 指引（試行）第十六條：本指引所稱連續(xù)交易操縱，是指《證券法》第七十七條第一款第（一）項(xiàng)所列示的操縱證券市場的手段，即單獨(dú)或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價(jià)格或者證券交易量。

[7] 指引（試行）第17、18、19條。

[8] 劉憲權(quán)：《金融犯罪刑法學(xué)原理》，上海人民出版社，2017。