作者：楊紅偉

來源：北京格韜律師事務所

私募投資基金備案須知

（2019年12月23日）

為進一步完善私募投資基金備案公開透明機制，提高私募投資基金備案工作效率，中國證券投資基金業協會（以下簡稱“協會”）在此溫馨提示，申請私募投資基金備案及備案完成后應當注意以下重點事項：

一、私募投資基金備案總體性要求

（一）【法律規則依據】私募投資基金在募集和投資運作中，應嚴格遵守《證券投資基金法》、《私募投資基金監督管理暫行辦法》、《證券期貨投資者適當性管理辦法》、《證券期貨經營機構私募資產管理業務運作管理暫行規定》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》、《關于進一步規范私募基金管理人登記若干事項的公告》、《私募投資基金合同指引》、《私募投資基金募集行為管理辦法》、《私募投資基金信息披露管理辦法》、《證券期貨經營機構私募資產管理計劃備案管理規范1-4號》、《私募投資基金命名指引》、《私募基金登記備案相關問題解答》等法律法規和自律規則。

協會為私募投資基金辦理備案不構成對私募投資基金管理人（以下簡稱“管理人”）投資能力的認可，亦不構成對管理人和私募投資基金合規情況的認可，不作為對私募投資基金財產安全的保證。投資者應當自行識別私募投資基金投資風險并承擔投資行為可能出現的損失。

【精解】盡管協會對私募基金產品備案可能會進一步問詢并要求提交相關說明，但私募基金產品備案仍屬于告知性行政備案的范疇而非監督性行政備案（按行政備案功能分），事后行政備案而非事前行政備案（按行政備案時間分），協會僅對相關材料進行形式性審核，而非實質性審核，是一種程序性行政事實行為。

（二）【不屬于私募投資基金備案范圍】私募投資基金不應是借（存）貸活動。下列不符合“基金”本質的募集、投資活動不屬于私募投資基金備案范圍：

【精解】堅持私募基金風險投資專業屬性，禁止私募基金直接或間接從事借（存）貸活動，嚴防私募基金非法集資風險頻發。下面僅明示的幾種形式并非全部被禁止的范圍，只要符合二個條件之一，都應當被禁止：一是借貸類活動（包括但不限于銀行信貸、民間經常性及其他形式借貸）；二是不符合私募基金風險投資屬性的活動（包括但不限于《私募基金登記備案相關問題解答（七）》所明示活動）。但需要指出的是，借貸類債權、與私募屬性相沖突的業務被禁止，并不代表任何形式的債權投資被禁止，在其他類私募基金管理人及其他類私募基金備案退出市場的前提下，股權類私募基金投資范圍（如市場化法治化可轉債、市場化法治化債轉股、特定條件下的股加債、RETTS、特定條件下的夾層等）正在進行擴張，具體請參見作者其他文章或咨詢專業律師。

1、變相從事金融機構信（存）貸業務的，或直接投向金融機構信貸資產；

【精解】此處并非指可通過間接方式投向金融機構信（貸）業務，而通過股權方式投向金融機構不良信貸資產所形成的市場化法治化債轉股等合規方式及協會認可的其他形式。私募投資基金投向債權、收（受）益權、不良資產等特殊標的的相關要求，相關備案規則由中國證券投資基金業協會另行制定。

2、從事經常性、經營性民間借貸活動，包括但不限于通過委托貸款、信托貸款等方式從事上述活動；

【精解】明確禁止投向“經常性、經營性民間借貸”，結合《須知》本條總括意旨及審核實際，私募非法集資高發風險，借貸類債權投資標的應當被嚴格予以禁止，一次性、偶發性借貸類投資標的也在私募基金投資范圍禁止之列。

3、私募投資基金通過設置無條件剛性回購安排變相從事借（存）貸活動，基金收益不與投資標的的經營業績或收益掛鉤；

【精解】違反本條應當滿足以下兩個條件：1、無條件；2、不與投資標的經營業績或收益掛鉤。如條件為必然發生條件，則視為無條件。因此，投資合同約定的企業發生低概率特殊事件而依照合同應當回購時，盡管未與業績掛鉤，也不應視為對本條的違反。

4、投向保理資產、融資租賃資產、典當資產等《私募基金登記備案相關問題解答（七）》所提及的與私募投資基金相沖突業務的資產、股權或其收（受）益權；

【精解】根據《私募基金登記備案相關問題解答（七）》，明示的沖突業務包括：民間借貸、民間融資、配資業務、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔保、房地產開發、交易平臺。

核心點在于判斷投向資產及穿透后底層資產是否為借（存）貸資產，如存在相沖突業務，與此相關的資產、股權或收（受）益權也不能作為私募基金投資標的。

關于房產項目：

a、房地產企業股權可作為私募股權基金投資標的，但房地產企業股權收（受）益權不可作為房地產私募股權基金投資標的。

b、根據《須知》本條、《證券期貨經營機構私募資產管理計劃備案管理規范4號——私募資產管理計劃投資 房地產開發企業、項目》及審核實踐，房地產私募基金暫不存在債權類基金。

c、類RETS架構。

d、其他合規形式及協會認可形式。

5、通過投資合伙企業、公司、資產管理產品（含私募投資基金，下同）等方式間接或變相從事上述活動。

【精解】禁止通過SPV、資產產品、私募基金等方式進行間接或變相從事上述活動。

（三）【管理人職責】管理人應當遵循專業化運營原則，不得從事與私募投資基金有利益沖突的業務。管理人應當按照誠實信用、勤勉盡責原則切實履行受托管理職責，不得將應當履行的受托人責任轉委托。私募投資基金的管理人不得超過一家。

【精解】明確了管理人專業化運營不得從事其他業務及利沖業務原則。

明確了托管人信義義務的兩個基本義務即：誠信信用與勤勉盡責義務。

重大變化，再委托管理人及雙管理人模式被禁止，以防范實踐中募集主體、管理主體、責任主體須不一致的混亂狀況。但多GP并未被禁止，僅禁止兩個及以上普通合伙人（即GP）作為私募基金管理人。合伙型基金產品，管理人必須與其中之一GP存在關聯關系，以防止管理人脫責。

（四）【托管要求】私募投資基金托管人（以下簡稱“托管人”）應當嚴格履行《證券投資基金法》第三章規定的法定職責，不得通過合同約定免除其法定職責?；鸷贤屯泄軈f議應當按照《證券投資基金法》、《私募投資基金監督管理暫行辦法》等法律法規和自律規則明確約定托管人的權利義務、職責。在管理人發生異常且無法履行管理職責時，托管人應當按照法律法規及合同約定履行托管職責，維護投資者合法權益。托管人在監督管理人的投資運作過程中，發現管理人的投資或清算指令違反法律法規和自律規則以及合同約定的，應當拒絕執行，并向中國證券監督管理委員會（以下簡稱“中國證監會”）和協會報告。

契約型私募投資基金應當由依法設立并取得基金托管資格的托管人托管，基金合同約定設置能夠切實履行安全保管基金財產職責的基金份額持有人大會日常機構或基金受托人委員會等制度安排的除外。私募資產配置基金應當由依法設立并取得基金托管資格的托管人托管。

私募投資基金通過公司、合伙企業等特殊目的載體間接投資底層資產的，應當由依法設立并取得基金托管資格的托管人托管。托管人應當持續監督私募投資基金與特殊目的載體的資金流，事前掌握資金劃轉路徑，事后獲取并保管資金劃轉及投資憑證。管理人應當及時將投資憑證交付托管人。

【精解】國家所設定的托管人法定職責為公法范疇（既包括信義義務的內容，也包括監督的義務），不可放棄，如基金合同約定放棄托管人法定職責，應屬無效條款。協會發布的清單進一步要求托管協議中應當包括：在管理人發生異常且無法履行管理職責時，托管人應當按照法律法規及合同約定履行托管職責，維護投資者權益。

基金受托人委員會是指投資私募基金的相關基金所成立的基金受托人委員會。

強制托管：

1、通過特殊目的載體投向底層資產的私募基金（托管人應當持續監督資金流）；

2、資產配置類基金強制要求托管；

3、對于契約型基金，實際上也是要求強制托管，因為目前絕大多數私募基金管理人很難落實由基金份額持有人大會日常機構進行基金財產保管的機制。

4、根據第十條，后續符合開放條件的公司型、合伙型基金。

（五）【合格投資者】私募投資基金應當面向合格投資者通過非公開方式對外募集。合格投資者應當符合《私募投資基金監督管理暫行辦法》的相關規定，具備相應風險識別能力和風險承擔能力。單只私募投資基金的投資者人數累計不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業法》等法律規定的特定數量。

【精解】受托者特定、投資者特定、投資者數量特定是私募的基本法律特征。

（六）【穿透核查投資者】以合伙企業等非法人形式投資私募投資基金的，募集機構應當穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計算投資者人數。投資者為依法備案的資產管理產品的，不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計算投資者人數。

管理人不得違反中國證監會等金融監管部門和協會的相關規定，通過為單一融資項目設立多只私募投資基金的方式，變相突破投資者人數限制或者其他監管要求。

【精解】【有限合伙等非法人形式必須穿透核查】為防止通過合伙企業等非法人形式變相突破合格投資者規定，私募基金管理人應當穿透核查最終投資者是否為合格投資者。一個私募基金管理人投向單一融資項目的合格投資者也不得超過法定人數。即契約型基金200人，合伙型基金50人，有限責任公司型50人，股份有限公司型200人。但，依法備案的私募、資管、信托產品豁免穿透，僅計算為一個合格投資者。

（七）【投資者資金來源】投資者應當確保投資資金來源合法，不得匯集他人資金購買私募投資基金。募集機構應當核實投資者對基金的出資金額與其出資能力相匹配，且為投資者自己購買私募投資基金，不存在代持。

【精解】資金來源不合法、匯集他人資金、代持他人資金、出資金額與其出資能力不相匹配時，不得作為合格投資者予以認定。此條將作為賣者盡責的重要內容，與《九民會議紀要》結合，將具有非常重大的法律意義，私募機構銷售者核查義務增加，且應當提供相應證據證明，投資者出資金額與其出資能力是否相匹配。

（八）【募集推介材料】管理人應在私募投資基金招募說明書等募集推介材料中向投資者介紹管理人及管理團隊基本情況、托管安排（如有）、基金費率、存續期、分級安排（如有）、主要投資領域、投資策略、投資方式、收益分配方案以及業績報酬安排等要素。募集推介材料還應向投資者詳細揭示私募投資基金主要意向投資項目（如有）的主營業務、估值測算、基金投資款用途以及擬退出方式等信息，私募證券投資基金除外。募集推介材料的內容應當與基金合同、公司章程和合伙協議（以下統稱“基金合同”）實質一致。

【精解】私募基金在募集中如向特定對象陳述意基金意向投資項目，則應當將意向投資項目估值測算、基金投資款用途以及擬退出方式予以真實、準確、完整披露。

（九）【風險揭示書】管理人應當向投資者披露私募投資基金的資金流動性、基金架構、投資架構、底層標的、糾紛解決機制等情況，充分揭示各類投資風險。

私募投資基金若涉及募集機構與管理人存在關聯關系、關聯交易、單一投資標的、通過特殊目的載體投向標的、契約型私募投資基金管理人股權代持、私募投資基金未能通過協會備案等特殊風險或業務安排，管理人應當在風險揭示書的“特殊風險揭示”部分向投資者進行詳細、明確、充分披露。

投資者應當按照《私募投資基金募集行為管理辦法》的相關規定，對風險揭示書中“投資者聲明”部分所列的13項聲明簽字簽章確認。管理人在資產管理業務綜合報送平臺（以下簡稱“AMBERS系統”）進行私募投資基金季度更新時，應當及時更新上傳所有投資者簽署的風險揭示書。經金融監管部門批準設立的金融機構和《私募投資基金募集行為管理辦法》第三十二條第一款所列投資者可以不簽署風險揭示書。

【精解】契約型私募投資基金管理人股權代持風險是指契約型私募基金目前尚不能直接進行工商登記直接作為被投資公司的股權持有者，當前只能以管理人名義持有被投資公司股權形式進行基金投資，故存在基金管理人與基金本身間的代持風險。以下內容是筆者在《【格韜法研】楊紅偉|私募基金產品備案清單制度下的產品備案審核邏輯與疑難點全解析》中的解讀，作為本條解讀補充。

風險揭示書、私募投資基金投資者風險問卷調查、產品架構圖 ⅰ）風險揭示、風險承受能力調查屬于先合同義務，必須根據法律、行政法規、規章、自律規則規定的條件、流程、內容進行（《中華人民共和國證券投資基金法》第八十八條、《私募投資基金監督管理暫行辦法》第十二、十六、十七、十八條、《私募投資基金募集行為管理辦法》、《中華人民共和國合同法》第四十二條），否則可能會引致行政責任、締約過失責任、自律責任。ⅱ）協會就風險揭示書關于特殊風險揭示的表述不清，正確的理解應當是：風險揭示書應在“特殊風險揭示”部分詳細、明確、充分揭示：a、募集機構及管理人與被投資對象存在關聯關系、關聯交易的特殊風險或業務安排；b、單一投資標的、通過特殊目的載體投向標的、契約型私募投資基金管理人股權代持特殊風險或業務安排；c、其他特殊風險或業務安排。ⅲ）結合清單第7項與第8項表述，“風險揭示書應當以圖示方式詳細、明確、充分揭示基金架構、投資架構、底層標的風險。內容需包含本基金投資者（向上穿透到頂）、管理人、GP(如有)、托管人（如有）與投資標的（向下穿透到底）及基金獲取投資標的的交易對手方（如有）等要素，同時列明每一層的投資金額、投資方式（投資方式包括但不限于股權、債權與可轉債投資）及投資比例等信息?！庇邢藓匣镄图肮拘突鸬娜炕鹜顿Y者應當是可知悉且可確定的，如確無法全部知悉且可確定時，以實際為準。契約型基金的投資者無法做到全部預知及確定，制作圖示時僅就可確定的投資者及可接受投資者類型進行圖示即可。

（十）【募集完畢要求】管理人應當在募集完畢后的20個工作日內通過AMBERS系統申請私募投資基金備案，并簽署備案承諾函承諾已完成募集，承諾已知曉以私募投資基金名義從事非法集資所應承擔的刑事、行政和自律后果。

本須知所稱“募集完畢”，是指：

1. 已認購契約型私募投資基金的投資者均簽署基金合同，且相應認購款已進入基金托管賬戶（基金財產賬戶）；

2. 已認繳公司型或合伙型私募投資基金的投資者均簽署公司章程或合伙協議并進行工商確權登記，均已完成不低于100萬元的首輪實繳出資且實繳資金已進入基金財產賬戶。管理人及其員工、社會保障基金、政府引導基金、企業年金等養老基金、慈善基金等社會公益基金的首輪實繳出資要求可從其公司章程或合伙協議約定。

【精解】

1、基金成立日

2020年03月31日，協會在《關于<私募投資基金備案須知（2019年版）>配套AMBERS系統功能上線的通知》中指出：私募投資基金組織形式為契約型的，基金成立日為私募投資基金托管人開具的《資金到賬通知書》等文件中的資金到賬日期；私募投資基金組織形式為合伙型或公司型的，基金成立日為基金合同簽署日期或投資者對私募投資基金首輪實繳到賬日期。

2、募集完畢日

首輪及首輪具體金額，應當在公司章程或合伙協議中予以明確，否則將無法進行備案。

“管理人及其員工、社會保障基金、政府引導基金、企業年金等養老基金、慈善基金等社會公益基金的首輪實繳出資要求可從其公司章程或合伙協議約定。”是指，該等特殊合格投資者主體的首輪實繳出資日期、首輪補繳出資金額可以例外，可按其公司章程、合伙協議、基金章程、相關規定執行，但本基金的募集完畢仍以本基金公司章程或合伙協議約定的首輪實繳出資進入本基金財產賬戶為準。

3、基金成立日與募集完畢日的關系

a、因為冷靜期及實繳證明的關系，基金成立日一般晚于募集完畢日。

b、基金合同成立日是基金存續期計算的起點，原則上應當以資金到帳作為參考，但公司型與有限合伙型基金也可以基金合同簽署日作為成立日，因為基金合同簽署時，投資者基本已經確定，投資金額也已經確定。

（十一）【封閉運作】私募股權投資基金（含創業投資基金，下同）和私募資產配置基金應當封閉運作，備案完成后不得開放認/申購（認繳）和贖回（退出），基金封閉運作期間的分紅、退出投資項目減資、對違約投資者除名或替換以及基金份額轉讓不在此列。

已備案通過的私募股權投資基金或私募資產配置基金，若同時滿足以下條件,可以新增投資者或增加既存投資者的認繳出資，但增加的認繳出資額不得超過備案時認繳出資額的3倍：

1.  基金的組織形式為公司型或合伙型；

2.  基金由依法設立并取得基金托管資格的托管人托管；

3.  基金處在合同約定的投資期內；

4.  基金進行組合投資，投資于單一標的的資金不超過基金最終認繳出資總額的50%；

5.  經全體投資者一致同意或經全體投資者認可的決策機制決策通過。

【精解】根據第十八條及本條規定：

1、結構化基金必須絕對封閉；

2、契約型私募股權及資產配置類基金絕對封閉；

3、公司型和有限合伙私募股權及資產配置類基金有條件開放。

相對比，可開放的基金范圍是：

1、證券類基金；

2、非契約型私募股權和資產配置類基金有條件開放。

這其中的原理是：

1、結構化基金如果各級份額都開放或只開放一種，都會導致基金設置的盈虧比例失衡的問題。如果允許一個投資者按基金原各級份額總和資金比例購買，開放后投資者與自己相比較違反了同一投資者不同等待遇的原則、與原來未開放前的投資者相比違反了投資者平等原則，因為未開放前的投資者只能購買某一級份額。

2、契約型基金并不是一個具有法律明確規定了決策流程的法律實體，操作無據且極易發生非法集資風險，而公司型和有限合伙型基金本身有法律規定的決策流程，操作有據且發生非法集資的風險相對較低。

（十二）【備案前臨時投資】私募投資基金完成備案前，可以以現金管理為目的，投資于銀行活期存款、國債、中央銀行票據、貨幣市場基金等中國證監會認可的現金管理工具。

【精解】協會明確，備案前臨時投資”屬于現金管理方式，不是實質上的投資行為。以往募集至備案期間，資金往往處于閑置浪費狀態，本條允許在此期間投資于短期（募集至備案期間）現金管理工具。托管人應當審核：1、投資期限是否會超過備案期；2、是否為中國證監會認可的現金管理工具。

（十三）【禁止剛性兌付】管理人及其實際控制人、股東、關聯方以及募集機構不得向投資者承諾最低收益、承諾本金不受損失，或限定損失金額和比例。

投資者獲得的收益應當與投資標的實際收益相匹配，管理人不得按照類似存款計息的方法計提并支付投資者收益。管理人或募集機構使用“業績比較基準”或“業績報酬計提基準”等概念，應當與其合理內涵一致，不得將上述概念用于明示或者暗示基金預期收益，使投資者產生剛性兌付預期。 

私募證券投資基金管理人不得通過設置增強資金、費用返還等方式調節基金收益或虧損，不得以自有資金認購的基金份額先行承擔虧損的形式提供風險補償，變相保本保收益。

【精解】除了本條規定內容，根據其他規定，私募基金產品劣后級也不得向優先級進行類似擔?；虺兄Z。

這實際上涉及一個很重要的命題，資管產品的禁止剛兌與資管增信問題。首先，肯定是得堅持私募風險投資的風險屬性不得剛兌原原則。其次，私募股權投資基金的投資標的方及其關聯方是否可以提供增信措施，是一個值得探討的方向。

私募基金產品的合格投資者是否可以進行類似擔保或承諾沒有明確規定，筆者建議不采取。目前能夠采取類似擔保措施或承諾為被投資標的的關聯主體，如上市公司，其他基金采取此種方式應當審慎進行，經充分論證。

（十四）【禁止資金池】管理人應當做到每只私募投資基金的資金單獨管理、單獨建賬、單獨核算，不得開展或者參與任何形式的“資金池”業務，不得存在短募長投、期限錯配、分離定價、滾動發行、集合運作等違規操作。

 【精解】“單獨管理、單獨建賬、單獨核算”是防止“分離定價、滾動發行、集合運作”的必須保證措施。就私募基金領域而言，分離定價是指基礎資產估值與基金份額價格脫離、滾動發行是指一只基金內部分期發行或不同基金連續發行進行以新還舊或償還優先級墊資或投向同一標的、集合動作是指管理人所有基金產品集中使用。

（十五）【禁止投資單元】管理人不得在私募投資基金內部設立由不同投資者參與并投向不同資產的投資單元/子份額，規避備案義務，不公平對待投資者。

 【精解】投資單元特征：1、一個基金內部全部投資者分類；2、一個基金內部不同類別投資者投向對應不同投資標的。以上兩個條件必須同時具備。其根本特征是：1、違反投資者公平對待基本原則；2、逃避應當備案多只基金的合規要求。

（十六）【組合投資】鼓勵私募投資基金進行組合投資。建議基金合同中明確約定私募投資基金投資于單一資產管理產品或項目所占基金認繳出資總額的比例。

私募資產配置基金投資于單一資產管理產品或項目的比例不得超過該基金認繳出資總額的20%。

 【精解】組合投資，風險分散，是風險投資基本投資策略，協會鼓勵非資產配置類私募基金進行投資標的組合。筆者建議，非資產配置類私募基金投資于單一標的不宜高于50%，特別對于開放型有限合伙基金，高于50%則無法進行開放。

（十七）【約定存續期】私募投資基金應當約定明確的存續期。私募股權投資基金和私募資產配置基金約定的存續期不得少于5年,鼓勵管理人設立存續期在7年及以上的私募股權投資基金。

 【精解】長周期存續期規定有三個功能：一是更加匹配了私募股權投資基金投資標的成長的客觀經濟周期；二是有利于私募基金管理人實現科學投資，實現科學風控，保護私募基金管理人健康投資和健康成長；三是有助于經濟新舊動力轉換期，我國創新資本的形成。

本條對基金的清算條件、終止條件、收益分配等可以實質上完成基金退出的情形未作規定，給私募基金管理人在投資目標預期能夠實現及投資風險能夠控制的前提下提供了合理操作空間。

（十八）【基金杠桿】私募投資基金杠桿倍數不得超過監管部門規定的杠桿倍數要求。開放式私募投資基金不得進行份額分級。

私募證券投資基金管理人不得在分級私募證券投資基金內設置極端化收益分配比例，不得利用分級安排進行利益輸送、變相開展“配資”等違法違規業務，不得違背利益共享、風險共擔、風險與收益相匹配的原則。

 【精解】股權類私募基金內部杠桿尚無明確規定，如存在超過2：1杠桿，應對合理性進行說明。《證券期貨經營機構私募資產管理業務管理暫行規定》要求：股票類、混合類結構化產品的杠桿倍數不得超過1 倍；固定收益類結構化產品的杠桿倍數不得超過3 倍；其他類結構化產品的杠桿倍數不得超過2 倍。結構化產品的總資產占凈資產的比例不得超過140%；非結構化產品的總資產占凈資產的比例不得超過200%。

開放與結構化是一對矛盾關系，以避免前述資金池、期限錯配、分離定價、滾動發行、集合運作等非法和違規操作。

極端化收益分配比例是指收益與風險不能合理匹配，極端化降低優先級風險及收益、極端化提高劣后級風險及收益。

通過不合理的收益分配比例設定并進行利益輸送及配資，均屬于非法行為。

協會再次強調收益設置原則：利益共享、虧損共擔、風險與收益合理匹配三原則。

（十九）【關聯交易】私募投資基金進行關聯交易的，應當防范利益沖突，遵循投資者利益優先原則和平等自愿、等價有償的原則，建立有效的關聯交易風險控制機制。上述關聯交易是指私募投資基金與管理人、投資者、管理人管理的私募投資基金、同一實際控制人下的其他管理人管理的私募投資基金、或者與上述主體有其他重大利害關系的關聯方發生的交易行為。

管理人不得隱瞞關聯關系或者將關聯交易非關聯化，不得以私募投資基金的財產與關聯方進行利益輸送、內幕交易和操縱市場等違法違規活動。 

私募投資基金進行關聯交易的，應當在基金合同中明確約定涉及關聯交易的事前、事中信息披露安排以及針對關聯交易的特殊決策機制和回避安排等。 

管理人應當在私募投資基金備案時提交證明底層資產估值公允的材料（如有）、有效實施的關聯交易風險控制機制、不損害投資者合法權益的承諾函等相關文件。

 【精解】1、關聯交易并非被禁止，而應當堅持“公開、公平、公允、風險可控、投資者利益優先”原則。2、關聯交易的界定原則，只要與基金參與所有主體及其重大利害關系方與基金產生交易，即認定為關聯交易。

（二十）【公司型與合伙型基金前置工商登記和投資者確權】公司型或合伙型私募投資基金設立或發生登記事項變更的，應當按照《公司法》或《合伙企業法》規定的程序和期限要求，向工商登記機關申請辦理登記或變更登記。

 【精解】本條確立兩個原則，即工商登記前置和投資者及時確權原則。

（二十一）【明示基金信息】私募投資基金的命名應當符合《私募投資基金命名指引》的規定。管理人應當在基金合同中明示私募投資基金的投資范圍、投資方式、投資比例、投資策略、投資限制、費率安排、核心投資人員或團隊、估值定價依據等信息。 

契約型私募投資基金份額的初始募集面值應當為人民幣1元，在基金成立后至到期日前不得擅自改變。

 【精解】核心投資人員或團隊、估值定價依據被要求在基金合同中明示，這是對協會合同指引的補丁。私募股權投資行業投資標的估值確需規范，否則借風險投資為名，將投資者資金進行利益輸送就會存在操作空間。

（二十二）【維持運作機制】基金合同及風險揭示書應當明確約定，在管理人客觀上喪失繼續管理私募投資基金的能力時，基金財產安全保障、維持基金運營或清算的應急處置預案和糾紛解決機制。 

管理人和相關當事人對私募投資基金的職責不因協會依照法律法規和自律規則執行注銷管理人登記等自律措施而免除。已注銷管理人和相關當事人應當根據《證券投資基金法》、協會相關自律規則和基金合同的約定，妥善處置在管基金財產，依法保障投資者的合法權益。

 【精解】這是面對近年私募頻頻暴雷，基金相關事項無人理會現狀的一種無奈之舉。該條與第四條“在管理人發生異常且無法履行管理職責時，托管人應當按照法律法規及合同約定履行托管職責，維護投資者合法權益。

托管人在監督管理人的投資運作過程中，發現管理人的投資或清算指令違反法律法規和自律規則以及合同約定的，應當拒絕執行，并向中國證券監督管理委員會（以下簡稱“中國證監會”）和協會報告”相對應。

（二十三）【材料信息真實完整】管理人提供的私募投資基金備案和持續信息更新的材料和信息應當真實、準確、完整，不存在任何虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。管理人應當上傳私募投資基金備案承諾函、基金合同、風險揭示書和實繳出資證明等簽章齊全的相關書面材料。

協會在辦理私募投資基金備案時，如發現私募投資基金可能涉及復雜、創新業務或存在可能損害投資者利益的潛在風險，采取約談管理人實際控制人、股東及其委派代表、高級管理人員等方式的，管理人及相關人員應當予以配合。

 【精解】復雜業務、創新業務、潛在風險業務，除審核備案資料外，同時采取約談措施。對復雜業務及/或創新業務，筆者建議充分論證，對其合法性、合規性、合理性、客觀性、風險可控性提供包括但不限于盡職調查報告、法律意見書、評估報告/等材料予以提交，避免備案周期太長或不能備案的后果。

（二十四）【信息披露】管理人應當在私募投資基金的募集和投資運作中明確信息披露義務人向投資者進行信息披露的內容、披露頻度、披露方式、披露責任以及信息披露渠道等事項，向投資者依法依規持續披露基金募集信息、投資架構、特殊目的載體（如有）的具體信息、杠桿水平、收益分配、托管安排（如有）、資金賬戶信息、主要投資風險以及影響投資者合法權益的其他重大信息等。

管理人應當及時將上述披露的持續投資運作信息在私募投資基金信息披露備份系統進行備份。

 【精解】信披義務是管理人信義義務中“忠實義務”與“勤勉義務”的重要體現形式，也是法定職責，管理人應當全面予以履行。本條特別強調了投資架構、特殊目的載體的披露。

（二十五）【基金年度報告及審計要求】管理人應當在規定時間內向協會報送私募投資基金年度報告。 

私募股權投資基金、私募資產配置基金的年度報告的財務會計報告應當經過審計。會計師事務所接受管理人、托管人的委托，為有關基金業務出具的審計報告等文件，應當勤勉盡責，對所依據的文件資料內容的真實性、準確性、完整性進行核查和驗證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給他人財產造成損失的，應當與委托人承擔連帶賠償責任。

 【精解】1、私募股權投資基金、私募資產配置基金應當由會計師事務所出具年度審計報告；2、會計師未依照職業規范出具時，應當承擔連帶賠償責任。

《證券投資基金法》第一百零六條規定：律師事務所、會計師事務所接受基金管理人、基金托管人的委托，為有關基金業務活動出具法律意見書、審計報告、內部控制評價報告等文件，應當勤勉盡責，對所依據的文件資料內容的真實性、準確性、完整性進行核查和驗證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給他人財產造成損失的，應當與委托人承擔連帶賠償責任

（二十六）【重大事項報送】私募投資基金發生以下重大事項的，管理人應當在5個工作日內向協會報送相關事項并向投資者披露：

1. 管理人、托管人發生變更的；

2. 基金合同發生重大變化的；

3. 基金觸發巨額贖回的；

4. 涉及基金管理業務、基金財產、基金托管業務的重大訴訟、仲裁、財產糾紛的；

5. 投資金額占基金凈資產50%及以上的項目不能正常退出的；

6. 對基金持續運行、投資者利益、資產凈值產生重大影響的其他事件。

 【精解】

1、重大事項披露內容

《私募投資基金信息披露管理辦法》第十八條規定：

發生以下重大事項的，信息披露義務人應當按照基金合同的約定及時向投資者披露：(一) 基金名稱、注冊地址、組織形式發生變更的；(二) 投資范圍和投資策略發生重大變化的；(三) 變更基金管理人或托管人的；(四) 管理人的法定代表人、執行事務合伙人(委派代表)、實際控制人發生變更的；(五) 觸及基金止損線或預警線的；(六) 管理費率、托管費率發生變化的；(七) 基金收益分配事項發生變更的；(八) 基金觸發巨額贖回的；(九) 基金存續期變更或展期的；(十) 基金發生清盤或清算的；(十一) 發生重大關聯交易事項的；(十二) 基金管理人、實際控制人、高管人員涉嫌重大違法違規行為或正在接受監管部門或自律管理部門調查的；(十三) 涉及私募基金管理業務、基金財產、基金托管業務的重大訴訟、仲裁；(十四) 基金合同約定的影響投資者利益的其他重大事項。

此次《須知》增加了兩條新的信披內容：一個是退出困難項目（即虧損超50%），一個是兜底條款。

2、未披露及未及時披露的自律責任

a、《私募投資基金信息披露管理辦法》第二十五條及第二十條規定：未披露或未及時披露，由協會要求限期改正，逾期未改正時，根據情節輕重給予信息披露義務人及主要負責人（雙罰制）談話提醒、書面警示、要求參加強制培訓、行業內譴責、加入黑名單等紀律處分。

b、一年之內兩次被采取談話提醒、書面警示、要求限期改正等紀律處分的，協會可對其采取加入黑名單、公開譴責等紀律處分；在兩年之內兩次被采取加入黑名單、公開譴責等紀律處分的，由協會移交中國證監會處理。

（二十七）【信息公示】管理人應當及時報送私募投資基金重大事項變更情況及清算信息，按時履行私募投資基金季度、年度更新和信息披露報送義務。管理人未按時履行季度、年度、重大事項信息更新和信息披露報送義務的，在管理人完成相應整改要求之前，協會將暫停受理該管理人新的私募投資基金備案申請。管理人未按時履行季度、年度、重大事項信息更新和信息披露報送義務累計達2次的，協會將其列入異常機構名單，并對外公示。一旦管理人作為異常機構公示，即使整改完畢，至少6個月后才能恢復正常機構公示狀態。

私募投資基金備案后，協會將通過信息公示平臺公示私募投資基金基本情況。對于存續規模低于500萬元，或實繳比例低于認繳規模20%，或個別投資者未履行首輪實繳義務的私募投資基金，在上述情形消除前，協會將在公示信息中持續提示。

 【精解】

1、未及時履行信披報送義務的自律責任

根據《關于加強私募基金信息披露自律管理相關事項的通知》及《須知》二十七條規定：

?。┪醇皶r進行重大事項變更、清算、季度及年度（包括半年及年度）信息披露報送義務，在管理人完成相應整改要求之前，協會將暫停受理該管理人新的私募投資基金備案申請。

ⅱ）管理人未按時履行季度、年度、重大事項信息更新和信息披露報送義務累計達2次的，協會將其列入異常機構名單，并對外公示。一旦管理人作為異常機構公示，即使整改完畢，至少6個月后才能恢復正常機構公示狀態。

需要區分的是，報送是一種內部信披前通過系統進行報告的流程，而信披是這種報送的一種外在體現。

2、基金實繳能力過低時的公示信披

包括三種情形

1. 存續規模低于500萬元；

2. 實繳出資比例低于認繳規模的20%；

3. 個別投資者未履行首輪實繳義務。這一條指的是《須知》第十條第二款第二項所述情形“管理人及其員工、社會保障基金、政府引導基金、企業年金等養老基金、慈善基金等社會公益基金的首輪實繳出資要求可從其公司章程或合伙協議約定?！?/p>

（二十八）【基金合同的終止、解除與基金清算】基金合同應當明確約定基金合同終止、解除及基金清算的安排。對于協會不予備案的私募投資基金，管理人應當告知投資者，及時解除或終止基金合同，并對私募投資基金財產清算，保護投資者的合法權益。

管理人在私募投資基金到期日起的3個月內仍未通過AMBERS系統完成私募投資基金的展期變更或提交清算申請的，在完成變更或提交清算申請之前，協會將暫停辦理該管理人新的私募投資基金備案申請。

 【精解】

1、明確不予備案基金后續處理，即及時解除或終止基金合同，并對基金財產進行清算。  

原理：按照2016年4月，基金業協會發布《私募投資基金合同指引1號（契約型私募基金合同內容與格式指引）》第十五條及《私募投資基金合同指引3號（合伙協議必備條款指引）》規定：“私募基金應當按照規定向中國基金業協會履行基金備案手續?；鸷贤袘s定私募基金在中國基金業協會完成備案后方可進行投資運作。”即，因管理人未完成備案義務，構成根本性違約，合同已失去繼續履行的基礎，故應當予以解除或終止，基金財產當然應當進行清算予以返還。

2、私募基金到期日起3個月內，如未完成清算或展期，暫停管理人新的私募基金產品備案。

（二十九）【緊急情況暫停備案】協會在辦理私募投資基金備案過程中，若發現管理人有下列情形之一的，在下列情形消除前可以暫停備案： 

1. 被公安、檢察、監察機關立案調查的； 

2. 被行政機關列為嚴重失信人，以及被人民法院列為失信被執行人的； 

3. 被中國證監會及其派出機構給予行政處罰或被交易所等自律組織給予自律處分，情節嚴重的； 

4. 拒絕、阻礙監管人員或者自律管理人員依法行使監督檢查、調查職權或者自律檢查權的； 

5. 涉嫌嚴重違法違規行為，中國證監會及其派出機構建議的；

6. 多次受到投資者實名投訴，涉嫌違反法律法規、自律規則，侵害投資者合法權益，未能向協會和投資者合理解釋被投訴事項的； 

7. 經營過程中出現《私募投資基金登記備案問答十四》規定的不予登記情形的； 

8. 其他嚴重違反法律法規和《私募基金管理人內部控制指引》等自律規則的相關規定，惡意規避《私募基金管理人登記須知》和本須知要求，向協會和投資者披露的內容存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏，經營管理失控，出現重大風險，損害投資者利益的。

 【精解】暫停備案的情形的類型化梳理:1、未及時或未進行基金季度、年度、重大信息報送義務或未合規進行信披；2、未及時對到期基金進行清算；3、未兼營與私募基金沖突業務；4、侵害投資者合法權益；5、重大違法、違規、失信行為。

二、私募證券投資基金(含FOF)特殊備案要求 

（三十）【證券投資范圍】私募證券投資基金的投資范圍主要包括股票、債券、期貨合約、期權合約、證券類基金份額以及中國證監會認可的其他資產。 

 【精解】

1、私募證券與私募股權投資基金投資可轉債目的區分

私募證券投資基金可投資于不以獲取股權（非持有股票）為目的的可轉債。私募股權投資基金可投資于以獲取股權（持有股票）為目的的可轉債。

2、可轉債發行主體的分類

可轉債以發行主體不同（其交易市場及交易方式亦不同）可分為分為區域性股權市場私募可轉債、交易所上市公司可轉債、交易所掛牌協議轉讓私募可轉債。交易所上市公司可轉債可分為普通可轉債和可分離可轉債。區域性股權市場私募可轉債由于規范化、標準化、市場化、信用化程度較低，為控制風險考慮，并不為基金業協會認可。

區域性股權市場私募可轉債的法律依據為：國辦發〔2017〕11號《國務院辦公廳關于規范發展區域性股權市場的通知》、2017年4月27日中國證券監督管理委員會《區域性股權市場監督管理試行辦法》、證監會清整辦函〔2019〕131號《關于規范發展區域性股權市場的指導意見》。

3、不同可轉債的監管法律依據

交易所上市公司可轉債的法律依據為：2014年11月15日中國證券監督管理委員會令第113號《公司債券發行與交易管理辦法》、2020年1月10日中國證券監督管理委員會令第163號 修訂的《上市公司證券發行管理辦法》。

交易所掛牌協議轉讓私募可轉債的法律依據為：2019年8月30日，全國股轉中心聯合滬深交易所、中國結算共同制定并發布實施的《非公開發行可轉換公司債券業務實施辦法》。適用范圍：股票未在證券交易所上市的股份有限公司非公開發行可轉換債券并在上交所掛牌轉讓的，適用本辦法。包括全部在新三板掛牌公司。

（三十一）【開放要求和投資者贖回限制】私募證券基金管理人應當統籌考慮投資標的流動性、投資策略、投資限制、銷售渠道、潛在投資者類型與風險偏好、投資者結構等因素，設置匹配的開放期，強化對投資者短期申贖行為的管理。

基金合同中設置臨時開放日的，應當明確臨時開放日的觸發條件，原則上不得利用臨時開放日的安排繼續認/申購（認繳）。

 【精解】開放日設置應當堅持審慎原則，保證私募基金投資目標有效實現，原則上不開放申購/續認，贖回行為也應當強化管理。

（三十二）【規范業績報酬】業績報酬提取應當與私募證券投資基金的存續期限、收益分配和投資運作特征相匹配，單只私募證券投資基金只能采取一種業績報酬提取方法，保證公平對待投資者。業績報酬提取比例不得超過業績報酬計提基準以上投資收益的60%。 

私募投資基金連續兩次計提業績報酬的間隔期不應短于3個月。鼓勵管理人采用不短于6個月的間隔期。管理人在投資者贖回基金份額時或在私募投資基金清算時計提業績報酬的，可不受上述間隔期的限制。

 【精解】業績報酬設置原則：1、單只私募基金只能采取一種業績報酬提取方法；2、兩次業績報酬提取間隔不得短于3個月；3、業績報酬提取比例不得超過業績報酬計提基準以上投資收益60%。

關鍵是第3個原則的理解，業績報酬計提基準是指管理人計提業績報酬的起點收益線。原來一些證券投資基金產品中，在計提基準線之上，有100%提取業績報酬的約定，換成淺顯的語言表述，這類似于管理人向社會投資者借了一筆錢，給一個固定回報，基金超額收益的錢都成為了管理人賺的錢。所以，此種形式應當有所限制，以符合私募基金管理人的管理屬性。

（三十三）【投資經理】管理人應當在基金合同中明確約定投資經理，投資經理應當取得基金從業資格并在協會完成注冊。投資經理發生變更應當履行相關程序并告知投資者。

 【精解】原來的基金合同中，有的投資經理僅為合同中約定，存在投資經理未在協會注冊備案的情形，現在不允許了，必須是取得基金從業資格并在協會完成注冊的人員才可做為投資經理，以強化對私募基金投資管理的約束。

三、私募股權投資基金（含FOF）特殊備案要求

（三十四）【股權投資范圍】私募股權投資基金的投資范圍主要包括未上市企業股權、上市公司非公開發行或交易的股票、可轉債、市場化和法治化債轉股、股權類基金份額，以及中國證監會認可的其他資產。

 【精解】重點說明以幾類私募股權投資基金可投資標的：

1、上市公司非公開發行或交易的股票是指定向增發、上市公司原股東持有未公開上市交易的股票。

2、可轉債請參見本文關于本《須知》第三十條的解讀。

3、市場化法治化債轉股，相關規定包括：2016年10月10日，國務院《國務院關于積極穩妥降低企業杠桿率的意見》，附件2：《關于市場化銀行債權轉股權的指導意見》；2017年7月15日，發改委《國家發展改革委辦公廳關于發揮政府出資產業投資基金引導作用推進市場化銀行債權轉股權相關工作的通知》；2017年8月7日，銀監會《商業銀行新設債轉股實施機構管理辦法（試行）》（征求意見稿）；2018年1月19日，七部委發布《關于市場化銀行債權轉股權實施中有關具體政策問題的通知》；2018年6月29日，銀保監會發布《金融資產投資公司管理辦法（試行）》。因為以降杠桿為目的，此次將全部貸款類別納入了債轉股范圍而僅非不良貸款，包括正常、關注、次級、可疑、損失五類。

4、股權類基金份額。此處基金可做擴大化理解，即股權類資管及信托產品份額。

（三十五）【股權確權】私募股權投資基金入股或受讓被投企業股權的，根據《公司法》、《合伙企業法》，應當及時向企業登記機關辦理登記或變更登記。管理人應及時將上述情況向投資者披露、向托管人報告。

 【精解】明確投資端投資信息及時披露的原則，至此，私募投資基金全流程信息披露制度初步建立。

（三十六）【防范不同基金間的利益沖突】管理人應當公平地對待其管理的不同私募投資基金財產，有效防范私募投資基金之間的利益輸送和利益沖突，不得在不同私募投資基金之間轉移收益或虧損。在已設立的私募股權投資基金尚未完成認繳規模70%的投資（包括為支付基金稅費的合理預留）之前，除經全體投資者一致同意或經全體投資者認可的決策機制決策通過之外，管理人不得設立與前述基金的投資策略、投資范圍、投資階段均實質相同的新基金。

 【精解】 

  1、糾正以新基金換取舊基金投資者退出的模式。近年來由于基金退出困難以新基金置換舊基金的模式被一些基金管理人采用，特別是一些政府出資參與的基金中。無法退出，是因為原基金未實現投資目標，但原投資者或政府出資必須在獲取收益前提下才能退出，這就需要對投資標的做較高甚至夸張的資產評估，讓新基金去接盤舊基金的投資標的，這對新基金的投資者而言產生極大風險與損害，此種模式應當被禁止。

  2、糾正平行基金利益沖突問題。在前一只基金未完成相關備案及投資前，即設立新的基金，對前一只基金投資人可能存在不公的問題。通過技術性手段規避該條規定，可能存在違規及信披問題，應當慎重操作。

四、私募資產配置基金特殊備案要求

（三十七）【投資方式】私募資產配置基金應當主要采用基金中基金的投資方式，80%以上的已投基金資產應當投資于依法設立或備案的資產管理產品。

 【精解】重申《私募基金登記備案相關問題解答（十五）》第二條第四款的規定。

（三十八）【杠桿倍數】分級私募資產配置基金投資跨類別私募投資基金的，杠桿倍數不得超過所投資的私募投資基金的最高杠桿倍數要求。

 【精解】參見本文對《須知》第十八條的解讀。

（三十九）【單一投資者】僅向單一的個人或機構投資者（依法設立的資產管理產品除外）募集設立的私募資產配置基金，除投資比例或者其他基金財產安全保障措施等由基金合同約定外，其他安排參照本須知執行。

【精解】

1、單一投資者構成的私募基金也屬于私募基金；

2、單一投資者的投資比例可以由合同約定，即可以突破“80%以上的已投基金資產應當投資于依法設立或備案的資產管理產品”這一規定。

五、過渡期及其他安排

本須知自發布之日起施行，協會之前發布的自律規則及問答與本須知不一致的，以本須知為準。為確保平穩過渡，按照“新老劃斷”原則，協會于2020年4月1日起，不再辦理不符合本須知要求的新增和在審備案申請。2020年4月1日之前已完成備案的私募投資基金從事本須知第（二）條中不符合“基金”本質活動的，該私募投資基金在2020年9月1日之后不得新增募集規模、不得新增投資，到期后應進行清算，原則上不得展期。

私募投資基金投向債權、收（受）益權、不良資產等特殊標的的相關要求，另行規定。

【精解】非借貸類債權、不良資產、收（受）益權可作為其他類私募基金管理人投資標的，但備案規則將由協會充分研究后予以發布。

協會再次重申，私募投資基金應當做到非公開募集、向合格投資者募集。管理人應當誠實信用，勤勉盡責，堅持投資者利益優先，投資者應當“收益自享、風險自擔”，做到“賣者盡責、買者自負”。私募投資基金備案不是“一備了之”，請管理人持續履行向協會報送私募投資基金運作信息的義務，主動接受協會對管理人及私募投資基金的自律管理，協會將持續監測私募投資基金投資運作情況。

【精解】再次強調：

1、管理人信義義務：誠實信用、勤勉盡責；

2、投資者利益優先；

3、投資者“收益自享、風險自擔”；

4、“賣者盡責、買者自負”。

中國證券投資基金業協會

注：文章為作者獨立觀點，不代表資產界立場。

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原標題： 楊紅偉|私募基金備案須知最新精解-基于實踐與系統邏輯