通常來說，盡職調(diào)查的重點在于：第一，了解目標(biāo)公司的經(jīng)營狀態(tài)；第二，了解目標(biāo)公司的經(jīng)營策略和經(jīng)營方式；第三，了解目標(biāo)公司當(dāng)前和未來可能需承擔(dān)的責(zé)任；第四，了解涉及第三人利益的情況。其中，以下幾項功能需要我們提高重視：

1.瑕疵調(diào)查。英美買賣法中確定了買受人自負其責(zé)的原則，一個誠信的出賣人不需對標(biāo)的物的瑕疵負責(zé)。1979年英國《貨物買賣法》第14條第1款規(guī)定：“除非本條或者第15條以下或者其他規(guī)范有其他規(guī)定，對于根據(jù)買賣合同而交付的物品，沒有關(guān)于其質(zhì)量或者其對特定目的的適用性的默示條款。”即，收購方應(yīng)當(dāng)在購買標(biāo)的物時進行必要的檢查，對因其疏于調(diào)查而未發(fā)現(xiàn)的缺陷，應(yīng)當(dāng)自負其責(zé)。由此可見，盡職調(diào)查之重要。通過盡職調(diào)查，可以發(fā)現(xiàn)目標(biāo)公司存在的瑕疵，例如：擬并購股權(quán)本身存在權(quán)利瑕疵，出讓方的原始出資行為存在瑕疵，主體資格瑕疵，主要財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)利風(fēng)險，重大債權(quán)債務(wù)風(fēng)險，訴訟、仲裁或行政處罰風(fēng)險，勞動用工風(fēng)險等。

2.減少和避免風(fēng)險。在并購中進行法律盡職調(diào)查的核心目的便是防范風(fēng)險，只有明確了風(fēng)險點，才能更高效地從專業(yè)角度對可能發(fā)生的風(fēng)險進行有效防范。法律盡職調(diào)查正是通過對目標(biāo)公司的主體狀況、歷史沿革、資產(chǎn)狀況、重大債權(quán)債務(wù)、訴訟與仲裁、行政處罰、勞動社保等事項進行深入調(diào)查，并將律師在這一過程中發(fā)現(xiàn)對目標(biāo)公司進行并購可能存在的風(fēng)險書面告知收購方，以供其衡量是否有必要承擔(dān)風(fēng)險繼續(xù)推進并購，當(dāng)然，若有必要，律師還可利用自己的專業(yè)知識給予收購方合理建議，用以規(guī)避在此次調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的風(fēng)險，以便收購方設(shè)計和調(diào)整股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，明確相關(guān)事項的處理辦法以及責(zé)任的分擔(dān)，從而實現(xiàn)對可能發(fā)生的風(fēng)險進行防范。

3.定價參考。法律盡職調(diào)查通常出現(xiàn)在并購雙方初步接洽后，正式確定并購方案或簽訂并購法律文件之前，此時，雙方對交易對價尚未達成一致意見。那么，通過各種盡職調(diào)查發(fā)現(xiàn)目標(biāo)公司可能存在的瑕疵或其他缺陷，有利于收購方明確目標(biāo)公司的真正價值，以免最終確定的收購價格過高而給自身造成損失。通過盡職調(diào)查，收購方明確了目標(biāo)公司存在的瑕疵，在一定程度上有助于在其價格談判中占據(jù)主動地位。

4.證據(jù)保存。盡職調(diào)查主要是書面審查，是對目標(biāo)公司或地塊的相關(guān)文件、單據(jù)進行調(diào)查。這本身便是一個保存和整理證據(jù)的過程。另外，在實務(wù)操作中，如果盡職調(diào)查的人員對調(diào)查的有關(guān)事項存在疑問，一律應(yīng)當(dāng)以書面形式提出，同時也應(yīng)當(dāng)要求答復(fù)是以書面形式作出。故而，在此過程中，我們可以對相關(guān)書面資料予以保存，以便在后期出現(xiàn)訴訟時，以此為證，以使收購方在訴訟中占據(jù)有利地位發(fā)揮重要作用。

在對盡職調(diào)查的功能有了了解之后，筆者整理常見的盡職調(diào)查工作流程，將其分為進場前的準備工作、進場盡調(diào)和出具《法律盡職調(diào)查報告》三個部分，并明確了這三個部分的各個階段中需要達成的工作成果。  

2 盡職調(diào)查的工作流程

通常我們在項目前期會對目標(biāo)地塊和項目公司進行盡職調(diào)查，接到盡調(diào)通知后，公司律師團隊即對目標(biāo)公司與目標(biāo)地塊進行網(wǎng)上查詢了解，認真研究分析了解到的情況，并在與公司項目前期負責(zé)人進行簡單的溝通后，初步確定按照以下工作流程進行相關(guān)法律盡職調(diào)查工作。

進場前的準備工作分為三個階段。第一階段需要參加項目背景洽談會議，這個階段不但需要了解項目背景情況、獲得項目背景資料、了解公司對本項目未來工作開展的要求、范圍和重點，而且需要對目標(biāo)公司所在行業(yè)、經(jīng)營業(yè)務(wù)的相關(guān)法規(guī)進行研究，法律盡調(diào)的目的就是要發(fā)現(xiàn)、判斷法律風(fēng)險，對于目標(biāo)公司所適用的法律法規(guī)，尤其是地方性法規(guī)、地方規(guī)章，甚至是規(guī)范性文件（包括地方土政策），都應(yīng)該盡量了解。同時，如果目標(biāo)公司在外省市，除了研究當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)之外，還要做充足的準備工作，就是需要盡量了解當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)政府機構(gòu)對于資料查詢的條件和要求，律師憑介紹信是否可以查詢，是否需要預(yù)約等情況。一般而言，先看相關(guān)機構(gòu)的網(wǎng)站，然后電話聯(lián)系確認。這樣可以避免相關(guān)機關(guān)要求一些特殊手續(xù)，影響調(diào)查進度，從而提高工作效率。第二個階段需要初步查詢和核實目標(biāo)公司及本項目的背景資料；第三個階段制定初步的《法律盡職調(diào)查清單》，這一階段我們不僅需要明確盡調(diào)過程中我們需要了解哪些信息，還要明確在盡調(diào)過程中我們要重點關(guān)注哪些信息，以便在整個盡調(diào)過程中做到有重點、有方向，從而對于重要性事項做全面細致的調(diào)查，以期集中力量解決主要矛盾。上述工作結(jié)束后召開律師團隊工作會議，以交代工作背景，初步安排工作計劃，補充查詢目標(biāo)公司及本項目的全部相關(guān)信息，最重要的是，在這一部分需要通過了解背景資料發(fā)現(xiàn)目標(biāo)公司可能存在的權(quán)利瑕疵，以期在此基礎(chǔ)上呈現(xiàn)出一份具有針對性的《法律盡職調(diào)查清單》。

進場盡調(diào)的工作分為如下幾個階段。第一個階段需要向目標(biāo)公司相關(guān)人員對盡調(diào)清單進行解釋說明。第二個階段需要目標(biāo)公司人員按照盡調(diào)清單準備并移交材料，接收材料后重點關(guān)注其《資產(chǎn)負債表》，因為《資產(chǎn)負債表》會反映出整個企業(yè)的資產(chǎn)、負債和所有者權(quán)益情況。舉例來說，看到房地產(chǎn)企業(yè)《資產(chǎn)負債表》中的“存貨”科目，我們就能基本了解這個項目的土地出讓金和建設(shè)成本是多少；看到其他應(yīng)收款、其他應(yīng)付款科目，就能大體知道企業(yè)之間往來款（債權(quán)債務(wù)）情況；看到長期負債科目，就能大抵了解其銀行貸款情況；看到應(yīng)付工資基本就能知道其員工情況。深入地了解相關(guān)科目的明細，則更能了解目標(biāo)公司的狀況。對目標(biāo)公司有了整體的認知，然后再去做細致的調(diào)查，就能做到有的放矢，往往會收到不錯的效果。第三個階段需要目標(biāo)公司向本公司律師出具外圍調(diào)查的授權(quán)委托手續(xù)；第四個階段是與目標(biāo)公司相關(guān)人員進行訪談，進一步了解目標(biāo)公司及本項目相關(guān)情況，并制作訪談筆錄。這一過程中，我們需要堅持審慎原則，對了解到的情況進行實地走訪，嚴把關(guān)，從而做到盡職。上述工作完成后可通過律師團隊第二次工作會議分配外圍調(diào)查的工作安排，這個過程中需要律師分組去工商局、國土規(guī)劃局等相應(yīng)政府部門進行外圍盡調(diào)，并制作調(diào)查記錄表。后續(xù)通過律師團隊第三次工作會議匯總內(nèi)調(diào)和外調(diào)的工作成果，明確尚需求證信息。第五階段對沒有書面材料證明的相關(guān)信息進行詢證，這一過程中需要對無法取得書面材料的相關(guān)信息，制作談話筆錄。后由律師團隊第四次工作會議對截至本次會議為止取得的所有資料（包括網(wǎng)絡(luò)查詢、外圍調(diào)查、公司披露、委托方提供）中發(fā)現(xiàn)的問題進行研討，并根據(jù)整理材料中發(fā)現(xiàn)的問題要求目標(biāo)公司提供補充材料。

上述工作完成后便進入《法律盡職調(diào)查報告》出具階段，這一部分可與財務(wù)盡職調(diào)查人員溝通存疑問題，起草《法律盡職調(diào)查報告》初稿；其次針對現(xiàn)在發(fā)現(xiàn)的可能性風(fēng)險的防范建議，從而完善《法律盡職調(diào)查報告》；完善后的《法律盡職調(diào)查報告》，還需要與公司其他部門進行溝通，結(jié)合各個部門意見完善《法律盡職調(diào)查報告》后提交。