作者：閆威

來源：時(shí)貳閆（ID：yantwelfth）

從2010年第一家地方金融資產(chǎn)交易場所成立到現(xiàn)在，金交行業(yè)已經(jīng)走過了十年的時(shí)間。在這十年之間，有過高光時(shí)刻，也有過低谷徘徊。而如今在強(qiáng)監(jiān)管的大背景下，金交行業(yè)面臨著比以往更大的外部壓力，而這其中不可忽視的是過往業(yè)務(wù)粗放所帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)。

面對行業(yè)寒冬期的到來，金交中心想要熬過寒冬、輕裝上陣，必須解決過往業(yè)務(wù)中的問題，尤其是潛在法律風(fēng)險(xiǎn)。

下面筆者以金交行業(yè)實(shí)踐案例數(shù)據(jù)為基礎(chǔ)，結(jié)合金交中心業(yè)務(wù)模式，一同剖析金交中心潛在涉訴風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對策略。

根據(jù)裁判文書網(wǎng)、威科先行法律數(shù)據(jù)庫檢索，輸入“金融資產(chǎn)交易中心”關(guān)鍵詞，共檢索到裁判案例609件，其中判決書213件、裁定書393件、調(diào)解書2件、其他1件。

從上述六百余個(gè)案例中，筆者總結(jié)了金交中心涉訴案件的三大關(guān)鍵詞：激增、合同糾紛、變局。

關(guān)鍵詞一【激增】：2019年案件量激增，涉訴風(fēng)險(xiǎn)集中爆發(fā)

根據(jù)案件大數(shù)據(jù)分析，從2010年至2020年金交中心涉訴案件分布如下：

結(jié)合上面的數(shù)據(jù)表，我們可以清晰看到，金交行業(yè)涉訴案件在2019年快速增長，其當(dāng)年案件數(shù)量比前八年案件數(shù)量總和還多238件。那么，為何在2019年金交行業(yè)案件量會大幅躍升呢？

這里有三方面原因：第一是在2017-2018年，隨著金融市場強(qiáng)監(jiān)管態(tài)勢加強(qiáng)，大量無法備案的p2p、私募等產(chǎn)品涌入金交行業(yè)。這些產(chǎn)品一方面造就了金交行業(yè)通道業(yè)務(wù)的輝煌，但另一方面也埋下了業(yè)務(wù)隱患。而隨著市場環(huán)境進(jìn)一步惡化，這些備案產(chǎn)品在2018、2019年陸續(xù)出現(xiàn)延期、違約問題，由此引發(fā)系列糾紛。

第二是2018年前后，各地金交中心陸續(xù)發(fā)行自主管理產(chǎn)品。不同于通道類產(chǎn)品，自主管理類產(chǎn)品中金交中心承擔(dān)著作為管理機(jī)構(gòu)、代銷機(jī)構(gòu)職責(zé)，而一旦產(chǎn)品自身出險(xiǎn)，投資者必然追究管理機(jī)構(gòu)、代銷機(jī)構(gòu)的責(zé)任。

第三是監(jiān)管政策收緊及投資者維權(quán)意識提升影響。在2018年以前，金交行業(yè)一直處于寬松監(jiān)管的狀態(tài)，而2018年后，尤其是清整聯(lián)辦2號文發(fā)布后，金交行業(yè)正式進(jìn)入強(qiáng)監(jiān)管時(shí)代。強(qiáng)監(jiān)管時(shí)代下，金交行業(yè)操作靈活度大幅下降，尤其是對個(gè)人端的業(yè)務(wù)受到劇烈沖擊，這直接影響著金交行業(yè)整體業(yè)務(wù)安全。與此同時(shí)，在經(jīng)歷P2P暴雷潮洗禮后的投資者，維權(quán)意識大大增強(qiáng)，金交中心作為產(chǎn)品備案機(jī)構(gòu)，其股東背景實(shí)力較強(qiáng)，成為投資者維權(quán)中的重要抓手。

所以，從數(shù)據(jù)上，我們可以更為直觀的看到，2019年以來金交行業(yè)涉訴案件數(shù)量的大爆發(fā)。雖然2020年4月前案件數(shù)據(jù)僅11件，但不可忽視的是新冠疫情的影響，而在疫情結(jié)束后，可以預(yù)見的是，這一年中金交行業(yè)涉訴案件數(shù)量只會增不會少。

關(guān)鍵詞二【合同糾紛】：金交中心涉訴案件集中在合同糾紛領(lǐng)域

根據(jù)案件類型分析，其中民事案件565件，刑事案件29件，行政案件11件，執(zhí)行案件43件，其比例圖如下：

其中民事案件占據(jù)金交行業(yè)涉訴案件的九成比例，那么，這些民事案件中主要是哪些糾紛呢？

其中合同糾紛占據(jù)了全部民事案件的90%，合同糾紛中進(jìn)一步集中在如下兩類案件：

第一，委托理財(cái)合同糾紛案件，這類案件分為兩種法律關(guān)系，第一是委托理財(cái)法律關(guān)系，第二是居間法律關(guān)系。根據(jù)《合同法》第四百二十四條規(guī)定，居間合同是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬的合同。而根據(jù)《合同法》第三百九十六條規(guī)定，委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。委托理財(cái)合同具有委托合同的一般特征，同時(shí)也具有自身的特性，受到《證券法》、《信托法》等專門法的規(guī)范。居間法律關(guān)系與委托理財(cái)法律關(guān)系最大不同在于，居間人不參與到交易當(dāng)事人的合同之中。

同時(shí)需要注意的是，居間人法律責(zé)任與委托理財(cái)受托人法律責(zé)任并不相同。

根據(jù)《合同法》第四百二十五條規(guī)定，居間人應(yīng)當(dāng)就有關(guān)訂立合同的事項(xiàng)向委托人如實(shí)報(bào)告。居間人故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況，損害委托人利益的，不得要求支付報(bào)酬并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。即金交中心作為居間人要向委托人如實(shí)披露產(chǎn)品真實(shí)情況，履行忠實(shí)勤勉責(zé)任。

相比于居間人角色，作為委托理財(cái)受托人需要承擔(dān)的責(zé)任更高，首先作為受托人，其需按照與委托人的約定投資、使用委托人資金，不能濫用或挪用委托人資金，因?yàn)E用或挪用行為導(dǎo)致委托人出現(xiàn)損失的，承擔(dān)違約賠償責(zé)任。其次，就受托義務(wù)需盡職盡責(zé)履行，在產(chǎn)品篩選、投資過程中，充分運(yùn)用自身專業(yè)能力，幫助委托人識別產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)，盡可能保障委托人投資收益穩(wěn)定、安全，若因未履行受托義務(wù)或履行不足導(dǎo)致委托人資金受損，需承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

所以，委托理財(cái)法律關(guān)系下，作為受托人的金交中心將承擔(dān)更高的法律責(zé)任。而在居間法律關(guān)系下，作為居間人的金交中心，僅需要履行如實(shí)披露產(chǎn)品真實(shí)情況的責(zé)任。而這也是通道業(yè)務(wù)和代銷業(yè)務(wù)間法律風(fēng)險(xiǎn)的區(qū)別所在。

第二，借款合同糾紛案件，這類案件往往與金交中心不良資產(chǎn)業(yè)務(wù)相關(guān)，金交中心以當(dāng)事人或第三人身份參與到案件中。如：某金融資產(chǎn)交易中心有限公司與山東小鴨集團(tuán)有限責(zé)任公司借款合同糾紛案（案號： (2019)魯民終381號），該金交中心從長城資產(chǎn)管理有限公司受讓工商銀行持有的對山東小鴨集團(tuán)的債權(quán)，而后依據(jù)《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》向債務(wù)人山東小鴨集團(tuán)主張支付本息責(zé)任。再比如：鄧某與上海三盛宏業(yè)投資(集團(tuán))有限責(zé)任公司民間借貸糾紛案（案號：(2019)滬0117民初14540號），上海三盛宏業(yè)投資(集團(tuán))有限責(zé)任公司在某金交中心備案發(fā)行定向融資產(chǎn)品，鄧某為投資者，在該產(chǎn)品到期后，發(fā)行人上海三盛宏業(yè)投資集團(tuán)未能兌付，投資者訴至法院。在法院審理中，認(rèn)定該定向融資產(chǎn)品下，投資者與發(fā)行人之間構(gòu)成借貸法律關(guān)系，同時(shí)某金交中心作為第三人身份參與庭審。

關(guān)鍵詞三【變局】：八千億存量業(yè)務(wù)規(guī)模與群體性事件風(fēng)險(xiǎn)

如果單一從案件數(shù)量來看，即使2019年金交中心相關(guān)案件數(shù)量有418件，但這一數(shù)量并不算多，因?yàn)樘蕹P(guān)聯(lián)度較低案件，實(shí)打?qū)嵔鸾恢行臄≡V承擔(dān)責(zé)任的案子并不多。那么，是否意味著金交中心可以松一口氣呢？答案是否定的。

首先，根據(jù)清整聯(lián)辦5號文公布的數(shù)據(jù)，截至2019年末，全國金融資產(chǎn)類交易場所的債權(quán)類業(yè)務(wù)存量仍達(dá)8517億元，涉及120萬名個(gè)人投資者。這一數(shù)據(jù)意味著，一旦金交行業(yè)未能處理好存量業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)化解工作，那么將面臨的是與120萬名個(gè)人投資者的糾紛。即使這其中只有10%投資者選擇訴訟方式維權(quán)，也會出現(xiàn)12萬件訴訟案件（不考慮合并審理等情況）。對比這樣龐大的案件數(shù)量，418件真不算多。

因此，如今的金交行業(yè)涉訴風(fēng)險(xiǎn)，就像是堰塞湖一般。風(fēng)險(xiǎn)在不斷激增，就如堰塞湖內(nèi)的水量不斷增長，直到?jīng)_垮湖堤，全部涌出。

其次，由于金交中心業(yè)務(wù)模式復(fù)雜多樣，其面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)同樣高度復(fù)雜。比如有些金交中心既有通道類業(yè)務(wù)，也有自主管理類業(yè)務(wù)，還有代銷類業(yè)務(wù)、服務(wù)外包業(yè)務(wù)、會員業(yè)務(wù)等等。那么，其涉及的法律關(guān)系將是非常龐雜，其中有委托理財(cái)法律關(guān)系、委托法律關(guān)系、居間法律關(guān)系、票據(jù)法律關(guān)系、證券法律關(guān)系等等。就如筆者在關(guān)鍵詞二中所列舉的糾紛案由所示，其潛在糾紛將是復(fù)雜多樣的。而要處理這些法律風(fēng)險(xiǎn)，需要金交中心花費(fèi)大量人力、物力、財(cái)力，對自身業(yè)務(wù)進(jìn)行全面梳理，并針對各類業(yè)務(wù)特點(diǎn)，進(jìn)行針對性預(yù)防，就前期暴露出來的問題，及時(shí)處理，修補(bǔ)漏洞。

最后，金交中心不可忽視的風(fēng)險(xiǎn)boss——群體性事件風(fēng)險(xiǎn)。對于法律風(fēng)險(xiǎn)，金交中心可以采取多種措施予以預(yù)防、應(yīng)對。但對于群體性事件風(fēng)險(xiǎn)，金交中心要付出的代價(jià)是巨大的。由于金交中心備案產(chǎn)品主要針對個(gè)人客戶，同時(shí)過往金交備案產(chǎn)品起投點(diǎn)極低，導(dǎo)致金交中心存在大量的個(gè)人客戶。對于這些個(gè)人客戶，如果可以理性維權(quán)，通過法律途徑解決，是非常好的結(jié)果。但怕就怕在投資者不理性。一旦投資者大量集聚，通過上訪、游行等方式維權(quán)，將帶給金交中心所在地政府巨大壓力。而各地金交中心股東中國資背景占據(jù)了絕大比例，那么，這種壓力會通過股東方傳導(dǎo)到金交中心身上。那么，這時(shí)候再去解決問題，就不僅僅要考慮法律問題，還要考慮社會影響、ZZ影響等等。

所以，群體性事件風(fēng)險(xiǎn)是懸在金交中心頭上的死神幽靈，一旦降臨，必將掀起一場血雨腥風(fēng)。

結(jié)語——金交行業(yè)如何做好涉訴風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對

涉訴風(fēng)險(xiǎn)，并非是一道無解的難題，只要找對方法，認(rèn)真對待，便可迎刃而解。對于金交中心來說，需要做到如下幾點(diǎn)。

第一，切實(shí)重視過往業(yè)務(wù)中潛在風(fēng)險(xiǎn)，開展業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)篩查工作。知己知彼，百戰(zhàn)不殆。要解決潛在風(fēng)險(xiǎn)，必須要了解風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生來源。對于金交中心來說，需要細(xì)致開展業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)排查工作，對過往業(yè)務(wù)情況有全面、充分的掌握，尤其是可能存在較大涉訴風(fēng)險(xiǎn)的自主管理類業(yè)務(wù)、通道類業(yè)務(wù)。比如：針對通道類業(yè)務(wù)，向備案機(jī)構(gòu)發(fā)函，要求上報(bào)項(xiàng)目進(jìn)展，與管理人取得聯(lián)系，掌握產(chǎn)品兌付進(jìn)展。再比如：針對自主管理類業(yè)務(wù)，篩查底層資產(chǎn)情況，要求項(xiàng)目負(fù)責(zé)人及時(shí)情況匯報(bào)等等。

第二，及時(shí)整改違規(guī)行為，完善內(nèi)控制度。即比照最新金交行業(yè)監(jiān)管要求進(jìn)行整改，加快存量業(yè)務(wù)化解速度，同時(shí)完善內(nèi)控制度，特別是針對業(yè)務(wù)端，建立專業(yè)、客觀、細(xì)致的業(yè)務(wù)指引、檔案管理、標(biāo)準(zhǔn)文本要求、業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)體系、風(fēng)控體系等。

第三，對存在延期、違約風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)品及時(shí)協(xié)調(diào)處理。在前兩點(diǎn)工作完成后，對發(fā)現(xiàn)的存在延期、違約風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)品要及時(shí)協(xié)調(diào)處理。這里根據(jù)產(chǎn)品類型不同，區(qū)分兩種情況處理。對于自主管理類產(chǎn)品，金交中心作為管理機(jī)構(gòu)，要及時(shí)開展底層資產(chǎn)追償工作，通過協(xié)商、訴訟等方式，向底層債務(wù)人主張權(quán)利，最大限度保障投資者權(quán)益。在這其中需注意對相關(guān)工作、活動(dòng)保留證據(jù)，材料存檔留底，以避免后續(xù)投資者主張金交中心作為管理機(jī)構(gòu)未履行職責(zé)，要求承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。對于通道類產(chǎn)品，要及時(shí)督促產(chǎn)品管理機(jī)構(gòu)采取有效措施維護(hù)投資者權(quán)益，對于產(chǎn)品管理機(jī)構(gòu)怠于行使權(quán)利或失聯(lián)情況下，金交中心可視情況為投資者聘請律師團(tuán)隊(duì)，負(fù)責(zé)投資者向管理機(jī)構(gòu)、底層資產(chǎn)訴訟活動(dòng)。

第四，聘請專業(yè)律師團(tuán)隊(duì)，處理自身涉訴案件。一旦投資者發(fā)起對金交中心訴訟活動(dòng)，金交中心需要積極應(yīng)對。因?yàn)橐坏┠骋划a(chǎn)品的投資者取得勝訴判決，那么對于其他投資者維權(quán)活動(dòng)起到巨大的激勵(lì)效果，將導(dǎo)致金交中心陷入到訴訟泥沼之中。需要注意的是，雖然中國司法審判并非英美法系的判例制，但同類案件的勝訴判決示范效應(yīng)不能小覷。尤其是受理法院在同一地，甚至是同一法院的情況，那么一起勝訴案件將引發(fā)連鎖反應(yīng)。所以，即使是個(gè)別投資者的訴訟案件，金交中心也要格外注意，避免出現(xiàn)不利的訴訟結(jié)果。因此，建議金交中心聘請專業(yè)處理金交中心業(yè)務(wù)的律師團(tuán)隊(duì)，以解決自身訴訟案件。

第五，與監(jiān)管部門及時(shí)匯報(bào)溝通，避免法律風(fēng)險(xiǎn)演變成群體性事件風(fēng)險(xiǎn)。對于金交中心來說，問題能夠在法律層面上解決是非常完美的結(jié)果，切忌讓風(fēng)險(xiǎn)擴(kuò)大蔓延，最終讓投資者將槍口對準(zhǔn)金交中心，讓訴訟維權(quán)活動(dòng)演變成群體性事件。針對這一點(diǎn)，一方面金交中心要做好對投資者的梳導(dǎo)工作，尤其是通道類產(chǎn)品，可通過引導(dǎo)訴訟方式，轉(zhuǎn)移投資者注意力。另一方面，要及時(shí)跟監(jiān)管部門匯報(bào)溝通，尤其是金交中心所在地政府部門，必要時(shí)候，可以請政府部門出面，協(xié)調(diào)投資者糾紛問題，避免問題擴(kuò)大化。

綜上，走過十年的金交行業(yè)，如今面臨著嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，就如同《權(quán)利的游戲》中史塔克家族的生存法則“獨(dú)狼死，群狼生”。

最后，筆者想說：在這一波行業(yè)浪潮之下，注定有人要出局，但活下來的人，會創(chuàng)造新的十年。

注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場。

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原標(biāo)題： 【大數(shù)據(jù)說】金交行業(yè)涉訴案件數(shù)據(jù)解析及風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對