文/ 資產(chǎn)界專欄作者，北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所高級合伙人 蔣陽兵
管理人是破產(chǎn)法律制度中的一項(xiàng)重要制度。我國現(xiàn)行《企業(yè)破產(chǎn)法》以管理人制度取代原來的清算組，與國際慣例相接軌。同時(shí)，最高人民法院于2007年4月12日頒布了《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》和《審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報(bào)酬的規(guī)定》，這兩部司法文件在《企業(yè)破產(chǎn)法》的基礎(chǔ)上進(jìn)一步完善了管理人制度，為實(shí)務(wù)提供了更為細(xì)化的制度支撐。各國破產(chǎn)法普遍均設(shè)立了管理人制度，但各國破產(chǎn)法對于管理人性質(zhì)存在不同學(xué)說。主要分類有代理說、職務(wù)說、破產(chǎn)財(cái)團(tuán)代表說、管理機(jī)構(gòu)人格說等。上述對管理人之法律地位的學(xué)說，均是想從理論上對管理人在實(shí)體法和程序法上的行為作出合理性說明，均在某一側(cè)面具有合理性，但卻均有其不足，特別是與我國立法及司法實(shí)踐存在一定的差距。結(jié)合我國的立法和司法實(shí)踐，筆者認(rèn)為管理人是由法院指定，在破產(chǎn)程序中具有獨(dú)立法律地位的執(zhí)行破產(chǎn)事務(wù)的人，其法律地位一般由法律直接規(guī)定，其職權(quán)來源于法律的授權(quán)和法院的指定。管理人對外代表破產(chǎn)企業(yè)，可以以破產(chǎn)企業(yè)的名義起訴與應(yīng)訴，其結(jié)果由破產(chǎn)企業(yè)承受。此外，管理人在破產(chǎn)清算、破產(chǎn)重整和破產(chǎn)和解三程序中，所代表的利益傾向會有所不同，難以定論管理人代表哪方主體。如在破產(chǎn)清算中，管理人傾向于考慮債權(quán)人利益，在破產(chǎn)重整中，管理人需要平衡破產(chǎn)企業(yè)股東、債權(quán)人、重整投資人等各方利益，兼職重整計(jì)劃的可執(zhí)行性。在破產(chǎn)和解中，管理人需要平衡和解各方主體利益。同時(shí)，無論在何種破產(chǎn)程序中，管理人均需要考慮國家利益和社會公共利益。中立性是指管理人不代表任何一方當(dāng)事人，不是僅為某一當(dāng)事人或關(guān)系人的利益而存在，應(yīng)處于中立客觀的立場。為了保證管理人客觀中立的立場，我國破產(chǎn)法作了以下幾種規(guī)定：1.管理人的選任一般由法院指定，債權(quán)人會議有異議權(quán)，但無直接選任權(quán)，其他機(jī)構(gòu)亦無直接的指定管理人的權(quán)利；2.管理人的報(bào)酬由法院確定，債權(quán)人會議可以向法院提出異議，無直接確定權(quán)；3.禁止債權(quán)人、債務(wù)人、企業(yè)職工、取回權(quán)人、別除權(quán)人等擔(dān)任管理人，同時(shí)禁止與上述人員存在利害關(guān)系的人擔(dān)任管理人。獨(dú)立性是指管理人獨(dú)立于破產(chǎn)程序中的其他當(dāng)事人及利害關(guān)系人，在法律地位上不屬于其他任何主體，能獨(dú)立進(jìn)行意思表示，只需遵守法律規(guī)定和接受法院的指導(dǎo)即可，不受債權(quán)人、債務(wù)人或法院的干涉。其次管理人有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，能夠獨(dú)立地承擔(dān)民事責(zé)任，對因其不當(dāng)行為造成其他當(dāng)事人利益受損時(shí)，管理人應(yīng)以所接管的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)賠償責(zé)任。最后管理人對自己提供的服務(wù)有獨(dú)立的報(bào)酬請求權(quán)，不受債權(quán)人、債務(wù)人等關(guān)系人實(shí)體利益變化的影響。現(xiàn)行《企業(yè)破產(chǎn)法》吸收了管理人應(yīng)當(dāng)具備專業(yè)資格的國際慣例，對管理人采用資格準(zhǔn)入制度，明確規(guī)定為管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。即管理人需具有一定的專業(yè)知識和技能、具備相應(yīng)專業(yè)資格的人。實(shí)踐中，各地法院還以管理人入庫資格考試等方式對擔(dān)任管理人的機(jī)構(gòu)設(shè)定資質(zhì)要求和門檻。此舉有利于順利處理破產(chǎn)程序中的繁雜事務(wù)，使破產(chǎn)程序有序進(jìn)行，同時(shí)保障了破產(chǎn)程序的效率目標(biāo)，推動(dòng)破產(chǎn)程序公平公正目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。管理人自成立之日起，就開始承擔(dān)相應(yīng)的職責(zé)，具體承擔(dān)哪種職責(zé)以及在哪個(gè)破產(chǎn)環(huán)節(jié)中承擔(dān)，法律都做了規(guī)定，管理人須按照法律的規(guī)定從事法律行為。若管理人違反法律規(guī)定，造成當(dāng)事人利益受損的，是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任以及承擔(dān)何種責(zé)任等也都由法律規(guī)定。法院受理破產(chǎn)申請并指定管理人后，必須由其管理債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)，其工作滲透到破產(chǎn)程序的各個(gè)環(huán)節(jié)，隨著破產(chǎn)程序的啟動(dòng)而開始，直到破產(chǎn)程序的終結(jié)而結(jié)束（法院決定繼續(xù)保留管理人處理后續(xù)事宜或在一定期限內(nèi)發(fā)現(xiàn)可供分配財(cái)產(chǎn)應(yīng)予繼續(xù)處理的除外）。《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十四條規(guī)定：“管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。人民法院根據(jù)債務(wù)人的實(shí)際情況，可以在征詢有關(guān)社會中介機(jī)構(gòu)的意見后，指定該機(jī)構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人?！奔锤鶕?jù)管理人身份的不同可分為兩種：自然人管理人首先須進(jìn)入法院編制的自然人管理人名冊，具備相應(yīng)的專業(yè)知識及執(zhí)業(yè)資格。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第十七條之規(guī)定，對于事實(shí)清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)相對集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊中的個(gè)人為管理人。同時(shí)，《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十四條第四款規(guī)定：“個(gè)人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)。”該規(guī)定強(qiáng)化了個(gè)人承擔(dān)責(zé)任的能力。《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的機(jī)構(gòu)管理人有兩種，分別是清算組與律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)。最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第十六條規(guī)定：“受理企業(yè)破產(chǎn)案件的人民法院，一般應(yīng)指定管理人名冊中的社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任管理人?！币话愣?，與自然人管理人相比，其他普通企業(yè)破產(chǎn)案件與重大、復(fù)雜的企業(yè)破產(chǎn)案件，通常由社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任管理人。另根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第十八條之規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)案件有下列情形之一的，人民法院可以指定清算組為管理人：1.破產(chǎn)申請受理前，根據(jù)有關(guān)規(guī)定已經(jīng)成立清算組，人民法院認(rèn)為符合本規(guī)定第十九條的規(guī)定；2.審理《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百三十三條規(guī)定的案件；3.有關(guān)法律規(guī)定企業(yè)破產(chǎn)時(shí)成立清算組；4.人民法院認(rèn)為可以指定清算組為管理人的其他情形。《全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀(jì)要》（節(jié)選）（法〔2018〕53 號 2018年3月4日頒布）管理人是破產(chǎn)程序的主要推動(dòng)者和破產(chǎn)事務(wù)的具體執(zhí)行者。管理人的能力和素質(zhì)不僅影響破產(chǎn)審判工作的質(zhì)量，還關(guān)系到破產(chǎn)企業(yè)的命運(yùn)與未來發(fā)展。要加快完善管理人制度，大力提升管理人職業(yè)素養(yǎng)和執(zhí)業(yè)能力，強(qiáng)化對管理人的履職保障和有效監(jiān)督，為改善企業(yè)經(jīng)營、優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)提供有力制度保障。4.完善管理人隊(duì)伍結(jié)構(gòu)。人民法院要指導(dǎo)編入管理人名冊的中介機(jī)構(gòu)采取適當(dāng)方式吸收具有專業(yè)技術(shù)知識、企業(yè)經(jīng)營能力的人員充實(shí)到管理人隊(duì)伍中來，促進(jìn)管理人隊(duì)伍內(nèi)在結(jié)構(gòu)更加合理，充分發(fā)揮和提升管理人在企業(yè)病因診斷、資源整合等方面的重要作用。5.探索管理人跨區(qū)域執(zhí)業(yè)。除從本地名冊選擇管理人外，各地法院還可以探索從外省、市管理人名冊中選任管理人，確保重大破產(chǎn)案件能夠遴選出最佳管理人。兩家以上具備資質(zhì)的中介機(jī)構(gòu)請求聯(lián)合擔(dān)任同一破產(chǎn)案件管理人的，人民法院經(jīng)審查符合自愿協(xié)商、優(yōu)勢互補(bǔ)、權(quán)責(zé)一致要求且確有必要的，可以準(zhǔn)許。6.實(shí)行管理人分級管理。高級人民法院或者自行編制管理人名冊的中級人民法院可以綜合考慮管理人的專業(yè)水準(zhǔn)、工作經(jīng)驗(yàn)、執(zhí)業(yè)操守、工作績效、勤勉程度等因素，合理確定管理人等級，對管理人實(shí)行分級管理、定期考評。對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)數(shù)量不多、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單的破產(chǎn)案件，可以在相應(yīng)等級的管理人中采取輪候、抽簽、搖號等隨機(jī)方式指定管理人。7.建立競爭選定管理人工作機(jī)制。破產(chǎn)案件中可以引入競爭機(jī)制選任管理人，提升破產(chǎn)管理質(zhì)量。上市公司破產(chǎn)案件、在本地有重大影響的破產(chǎn)案件或者債權(quán)債務(wù)關(guān)系復(fù)雜，涉及債權(quán)人、職工以及利害關(guān)系人人數(shù)較多的破產(chǎn)案件，在指定管理人時(shí)，一般應(yīng)當(dāng)通過競爭方式依法選定。8.合理劃分法院和管理人的職能范圍。人民法院應(yīng)當(dāng)支持和保障管理人依法履行職責(zé)，不得代替管理人作出本應(yīng)由管理人自己作出的決定。管理人應(yīng)當(dāng)依法管理和處分債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，審慎決定債務(wù)人內(nèi)部管理事務(wù)，不得將自己的職責(zé)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給他人。9.進(jìn)一步落實(shí)管理人職責(zé)。在債務(wù)人自行管理的重整程序中，人民法院要督促管理人制定監(jiān)督債務(wù)人的具體制度。在重整計(jì)劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，管理人應(yīng)當(dāng)代表債務(wù)人參加監(jiān)督期開始前已經(jīng)啟動(dòng)而尚未終結(jié)的訴訟、仲裁活動(dòng)。重整程序、和解程序轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序后，管理人應(yīng)當(dāng)按照破產(chǎn)清算程序繼續(xù)履行管理人職責(zé)。10.發(fā)揮管理人報(bào)酬的激勵(lì)和約束作用。人民法院可以根據(jù)破產(chǎn)案件的不同情況確定管理人報(bào)酬的支付方式，發(fā)揮管理人報(bào)酬在激勵(lì)、約束管理人勤勉履職方面的積極作用。管理人報(bào)酬原則上應(yīng)當(dāng)根據(jù)破產(chǎn)案件審理進(jìn)度和管理人履職情況分期支付。案情簡單、耗時(shí)較短的破產(chǎn)案件，可以在破產(chǎn)程序終結(jié)后一次性向管理人支付報(bào)酬。11.管理人聘用其他人員費(fèi)用負(fù)擔(dān)的規(guī)制。管理人經(jīng)人民法院許可聘用企業(yè)經(jīng)營管理人員，或者管理人確有必要聘請其他社會中介機(jī)構(gòu)或人員處理重大訴訟、仲裁、執(zhí)行或?qū)徲?jì)等專業(yè)性較強(qiáng)工作，如所需費(fèi)用需要列入破產(chǎn)費(fèi)用的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人會議同意。12.推動(dòng)建立破產(chǎn)費(fèi)用的綜合保障制度。各地法院要積極爭取財(cái)政部門支持，或采取從其他破產(chǎn)案件管理人報(bào)酬中提取一定比例等方式，推動(dòng)設(shè)立破產(chǎn)費(fèi)用保障資金，建立破產(chǎn)費(fèi)用保障長效機(jī)制，解決因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費(fèi)用而影響破產(chǎn)程序啟動(dòng)的問題。13.支持和引導(dǎo)成立管理人協(xié)會。人民法院應(yīng)當(dāng)支持、引導(dǎo)、推動(dòng)本轄區(qū)范圍內(nèi)管理人名冊中的社會中介機(jī)構(gòu)、個(gè)人成立管理人協(xié)會，加強(qiáng)對管理人的管理和約束，維護(hù)管理人的合法權(quán)益，逐步形成規(guī)范、穩(wěn)定和自律的行業(yè)組織，確保管理人隊(duì)伍既充滿活力又規(guī)范有序發(fā)展。作者：蔣陽兵，資產(chǎn)界專欄作者，北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所高級合伙人，盈科粵港澳大灣區(qū)企業(yè)破產(chǎn)與重組專業(yè)委員會副主任。中山大學(xué)法律碩士，具有獨(dú)立董事資格，深圳市法學(xué)會破產(chǎn)法研究會理事，深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會個(gè)人破產(chǎn)委員會秘書長，深圳律師協(xié)會破產(chǎn)清算專業(yè)委員會委員，深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師，深圳市前海國際商事調(diào)解中心調(diào)解員，中山市國資委外部董事專家?guī)斐蓡T。長期專注于商事法律風(fēng)險(xiǎn)防范、商事爭議解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務(wù)。聯(lián)系電話：18566691717
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原標(biāo)題：
破產(chǎn)與重生系列（五）：360度解碼破產(chǎn)程序之管理人制度概述
蔣陽兵
