海普睿誠(chéng)律師事務(wù)所 
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作者：破產(chǎn)微視界 黃 帥 鄒 倩
來(lái)源：海普睿誠(chéng)律師事務(wù)所
前 言
破產(chǎn)重整制度代表了現(xiàn)代破產(chǎn)法的發(fā)展趨勢(shì)，有助于優(yōu)化社會(huì)資源配置，拯救處于困境中的企業(yè)。但對(duì)于一些資產(chǎn)效能低、債務(wù)重、施救時(shí)間緊的上市企業(yè)而言，重整后再實(shí)施重大資產(chǎn)重組的模式已難以滿足其再生需求。因此，為了提高經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率及施救成功率，重整與重大資產(chǎn)重組并行施救的模式（以下簡(jiǎn)稱并行模式）應(yīng)運(yùn)而生。
01舜天船舶破產(chǎn)重整案——并行模式全國(guó)首案
江蘇舜天船舶股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱舜天船舶公司）系江蘇最大國(guó)有上市船企，設(shè)立于2003年6月，經(jīng)營(yíng)范圍主要包括船舶與非船舶交易等。2011年8月，舜天船舶公司股票在深圳證券交易所掛牌交易。隨后，受航運(yùn)、船舶市場(chǎng)持續(xù)低迷和經(jīng)營(yíng)管理不善的影響，舜天船舶公司自2014年起出現(xiàn)巨額虧損，2015年公司股票被處以“退市風(fēng)險(xiǎn)警示”特別處理，公司經(jīng)營(yíng)持續(xù)惡化。經(jīng)資產(chǎn)評(píng)估，舜天船舶公司資產(chǎn)價(jià)值約22億余元，債務(wù)總額約86億余元；經(jīng)模擬測(cè)算，公司清算狀態(tài)下普通債權(quán)清償率僅為11.01%，嚴(yán)重資不抵債。如暫停上市或破產(chǎn)清算，不但會(huì)給廣大中小股東、債權(quán)人和職工造成重大損失，也會(huì)嚴(yán)重影響當(dāng)?shù)亟鹑诃h(huán)境和經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定。
2015年12月22日，中國(guó)銀行股份有限公司南通崇川支行以被申請(qǐng)人江蘇舜天船舶股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱舜天船舶公司)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)為由，向江蘇省南京市中級(jí)人民法院 (以下簡(jiǎn)稱南京中院)申請(qǐng)對(duì)舜天船舶公司進(jìn)行重整。經(jīng)層報(bào)最高人民法院批準(zhǔn)，南京中院于2016年2月5日裁定受理舜天船舶重整案。針對(duì)舜天船舶資產(chǎn)效能低、債務(wù)負(fù)擔(dān)重、面臨退市風(fēng)險(xiǎn)等多重困難，南京中院經(jīng)充分研究論證并主持重整參與各方協(xié)商后，最終確定了重整與重大資產(chǎn)重組同步實(shí)施的重整方案，通過(guò)剝離虧損資產(chǎn)、注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，同時(shí)實(shí)施市場(chǎng)化債轉(zhuǎn)股，把握時(shí)機(jī)，高效挽救企業(yè)。
重整方案經(jīng)債權(quán)人會(huì)議和出資人組會(huì)議表決，在各表決組均獲得超過(guò)98%表決權(quán)的高票通過(guò)。經(jīng)逐級(jí)報(bào)請(qǐng)最高人民法院?jiǎn)?dòng)與證監(jiān)會(huì)的會(huì)商機(jī)制，參考證監(jiān)會(huì)并購(gòu)重組專家咨詢委員會(huì)出具的專家咨詢意見，南京中院于2016年10月24日裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃，終止舜天船舶重整程序。12月16日，舜天船舶完成了證券監(jiān)管部門對(duì)于重大資產(chǎn)重組的行政審批工作。重整計(jì)劃已執(zhí)行完畢，債權(quán)人債務(wù)得到全額清償，公司出資人權(quán)益調(diào)整方案涉及的資本公積金轉(zhuǎn)增及股票劃轉(zhuǎn)等有關(guān)事項(xiàng)均已完成，經(jīng)公司向深圳證券交易所申請(qǐng)，公司股票已于2016年12月28日上午開市起復(fù)牌，舜天船舶重整取得圓滿成功。
通過(guò)重整與重大資產(chǎn)重組并行施救，舜天船舶近86億元債務(wù)均得到100%清償，不僅高效的挽救了處于危難中舜天船舶公司，同時(shí)切實(shí)的保護(hù)了債權(quán)人、職工等各方的權(quán)益。
02上市公司破產(chǎn)重整與重大資產(chǎn)重組的概念
重大資產(chǎn)重組是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)之外購(gòu)買、出售資產(chǎn)或者通過(guò)其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達(dá)到證監(jiān)會(huì)規(guī)定的比例，導(dǎo)致上市公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為。
03上市公司破產(chǎn)重整與重大資產(chǎn)重組的程序?qū)Ρ?/strong>
破產(chǎn)重整 | 重大資產(chǎn)重組 | |
適 用 范 圍 | 《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條： 企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。 企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。 | 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二條：本辦法適用于上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)之外購(gòu)買、出售資產(chǎn)或者通過(guò)其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達(dá)到規(guī)定的比例，導(dǎo)致上市公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為（以下簡(jiǎn)稱重大資產(chǎn)重組）。 |
啟 動(dòng) 主 體 | 《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十條：債務(wù)人或者債權(quán)人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整。 債權(quán)人申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊(cè)資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請(qǐng)重整。 | 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四條：上市公司實(shí)施重大資產(chǎn)重組，有關(guān)各方必須及時(shí)、公平地披露或者提供信息，保證所披露或者提供信息的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。 |
適 用 情 形 | 《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條： 企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。 企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。 | 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十三條：上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起60個(gè)月內(nèi)，向收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)人購(gòu)買資產(chǎn)，導(dǎo)致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)按照本辦法的規(guī)定報(bào)經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)： （一）購(gòu)買的資產(chǎn)總額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到100%以上； （二）購(gòu)買的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的營(yíng)業(yè)收入占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告營(yíng)業(yè)收入的比例達(dá)到100%以上； （三）購(gòu)買的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的凈利潤(rùn)占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告凈利潤(rùn)的比例達(dá)到100%以上； （四）購(gòu)買的資產(chǎn)凈額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到100%以上； （五）為購(gòu)買資產(chǎn)發(fā)行的股份占上市公司首次向收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)人購(gòu)買資產(chǎn)的董事會(huì)決議前一個(gè)交易日的股份的比例達(dá)到100%以上； （六）上市公司向收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)人購(gòu)買資產(chǎn)雖未達(dá)到本款第（一）至第（五）項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，但可能導(dǎo)致上市公司主營(yíng)業(yè)務(wù)發(fā)生根本變化； （七）中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的可能導(dǎo)致上市公司發(fā)生根本變化的其他情形。 |
計(jì) 劃 方 案 的 通 過(guò) | 債權(quán)人分組表決：《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十二條第一款：下列各類債權(quán)的債權(quán)人參加討論重整計(jì)劃草案的債權(quán)人會(huì)議，依照下列債權(quán)分類，分組對(duì)重整計(jì)劃草案進(jìn)行表決： （一）對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)； （二）債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金； （三）債務(wù)人所欠稅款； （四）普通債權(quán)。 通過(guò)條件：《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十四條第二款：出席會(huì)議的同一表決組的債權(quán)人過(guò)半數(shù)同意重整計(jì)劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的，即為該組通過(guò)重整計(jì)劃草案。 《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十六條第一款：各表決組均通過(guò)重整計(jì)劃草案時(shí)，重整計(jì)劃即為通過(guò)。 | 表決：《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二十一條：上市公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)依法作出決議，并提交股東大會(huì)批準(zhǔn)。 通過(guò)條件：《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二十四條：上市公司股東大會(huì)就重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。 |
計(jì) 劃 的 批 準(zhǔn) | 《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十七條第二款：人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整計(jì)劃草案符合前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告。 | 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二十七條：中國(guó)證監(jiān)會(huì)依照法定條件和程序，對(duì)上市公司屬于本辦法第十三條規(guī)定情形的交易申請(qǐng)作出予以核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定。 |
公 司 控 制 主 體 | 模式一：《企業(yè)破產(chǎn)法》第十三條條：人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)指定管理人。 模式二：企業(yè)破產(chǎn)法》第七十三條：在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請(qǐng)，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)。 | 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二十八條：股東大會(huì)作出重大資產(chǎn)重組的決議后，上市公司擬對(duì)交易對(duì)象、交易標(biāo)的、交易價(jià)格等作出變更，構(gòu)成對(duì)原交易方案重大調(diào)整的，應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)表決通過(guò)后重新提交股東大會(huì)審議，并及時(shí)公告相關(guān)文件。 |
04并行模式的主要矛盾
通過(guò)上述兩個(gè)程序的對(duì)比不難看出，上市公司在進(jìn)行重大資產(chǎn)重組時(shí)，公司的治理結(jié)構(gòu)并未發(fā)生變化，仍是由董事會(huì)對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)。而破產(chǎn)重整程序中，則是由法院指定的管理人（實(shí)踐中更為常見）或者管理人監(jiān)督下的債務(wù)人對(duì)債權(quán)人負(fù)責(zé)，公司治理結(jié)構(gòu)發(fā)生巨大變化。在此情況下，證監(jiān)會(huì)又要求必須由董事會(huì)決議、股東會(huì)批準(zhǔn)，且由其按照法定的條件和程序作出核準(zhǔn)與否的決定。這種行政權(quán)與司法權(quán)之間的沖突，無(wú)疑對(duì)并行模式的施行增加了難度。同時(shí)，如何增加債權(quán)人、管理人、股東之間的互信，平衡各方利益，也是繞不過(guò)去的一道坎。
05會(huì)商機(jī)制
最高人民法院《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第八條的規(guī)定，重整計(jì)劃草案涉及證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)的，受理案件的法院應(yīng)當(dāng)通過(guò)最高法院，啟動(dòng)與證監(jiān)會(huì)的會(huì)商機(jī)制。即由最高法院將有關(guān)材料函送證監(jiān)會(huì)，證監(jiān)會(huì)安排并購(gòu)重組專家咨詢委員會(huì)對(duì)會(huì)商案件進(jìn)行研究。并購(gòu)重組專家咨詢委員會(huì)應(yīng)當(dāng)按照與并購(gòu)重組審核委員會(huì)相同的審核標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)提起會(huì)商的行政許可事項(xiàng)進(jìn)行研究并出具專家咨詢意見。人民法院應(yīng)當(dāng)參考專家咨詢意見，作出是否批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案的裁定。舜天船舶案中，南京中院便通過(guò)會(huì)商機(jī)制經(jīng)由最高院和證監(jiān)會(huì)妥善的協(xié)調(diào)了司法權(quán)與行政權(quán)之間的矛盾。
結(jié) 語(yǔ)：
對(duì)于主營(yíng)業(yè)務(wù)失去持續(xù)盈利能力、短期內(nèi)又缺乏償債預(yù)期的上市公司，期待著資本市場(chǎng)上出現(xiàn)腳踏祥云的蓋世英雄在企業(yè)破產(chǎn)時(shí)入場(chǎng)拯救，無(wú)疑是癡人說(shuō)夢(mèng)。而并行模式作為拯救企業(yè)的一劑“猛藥”，是市場(chǎng)倒逼下對(duì)傳統(tǒng)的先后模式的一種補(bǔ)充，善于運(yùn)用該種模式，將更有利于處于危難中的上市公司涅槃重生。
注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
題圖來(lái)自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議
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原標(biāo)題： 破產(chǎn)微視界|上市公司破產(chǎn)重整與重大資產(chǎn)重組并行模式——從舜天船舶破產(chǎn)重整案談起
